ПРАВОВЫЕ ОСОБЕННОСТИ СТРУКТУРЫ РОССИЙСКОЙ АДВОКАТУРЫ

Дипломная работа

Актуальность темы. Произошедшие коренные преобразования в политической и экономической системе страны повлекли за собой глобальные изменения во всех сферах жизни государства и общества, а, следовательно, создалась принципиально новая правовая ситуация, требующая коренного пересмотра организационных принципов и законодательных основ деятельности адвокатуры как одного из основных механизмов защиты прав человека. Закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» существенно изменил организационные основы построения адвокатского сообщества, обозначил структурные элементы , составляющие адвокатуру , легализовал спонтанно возникшие в годы реформ отдельные формы адвокатских образований. Закон установил основы взаимодействия адвокатуры с органами государственной власти, определил пределы и гарантии независимости адвокатуры и адвокатов, ввел институт государственной регистрации адвокатов.

Закон об адвокатуре помог решить большое количество проблем, существовавших в адвокатуре до его принятия, однако некоторые проблемы все еще есть, в том числе и связанные с реализацией на практике данного Закона. Выявить проблемы адвокатуры и предложить пути их решения — это одна из важнейших задач сегодняшнего дня. При этом необходимо отметить, что непосредственный анализ статей Закона об адвокатуре, а также сам факт его принятия позволяют сделать вывод о том, что государство продемонстрировало заинтересованность в судьбе адвокатуры и дальнейшем совершенствовании правовой системы.

В последнее время адвокатуру рассматривают как добровольное, профессиональное объединение (корпорацию), имеющее целью реализацию конституционной гарантии обеспечения квалифицированной юридической помощи, судебного представительства и защиты. Выполнение этих функций требует установления статуса достаточной автономии адвокатуры, определенного уровня ее независимости от органов государственной власти, развития корпоративного самоуправления, а также многообразия всех форм адвокатских образований.

Спорным остается вопрос о соотношении частных и публичных интересов в деятельности адвоката. От его решения зависит обоснованность притязаний адвокатов на социальные гарантии, а для государственных органов на степень и интенсивность влияния на внутреннюю жизнь адвокатуры.

В то же время в настоящий период отсутствует целостное представление о структуре российской адвокатуры, ее основных образований, а также о том, как связаны между собой адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро, юридическая консультация. В чем их отличие и какое значение в реализации прав граждан они в себе несут. А также соблюдение демократических принципов юридической помощи требует формирования оптимальных для России организационно-правовых форм отношений между государством и адвокатурой как институтом гражданского общества. Все вышеперечисленные обстоятельства позволяют определить актуальность избранной темы

9 стр., 4446 слов

Адвокат и адвокатская деятельность в Республике Казахстан

... В соответствии с п.2. ст.1. Закона РК «Об адвокатской деятельности» адвокатура организует деятельность адвокатов по защите по уголовным делам, представительству по гражданским, административным, уголовным и другим делам, а также по оказанию иных видов юридической помощи в ...

Объект исследования: общественные отношения, связанные с организацией адвокатских образований, а также взаимоотношения структурных элементов адвокатуры и государства, и правоотношения, возникающие при осуществлении адвокатом своей профессиональной деятельности с органами государственной власти, доверителями и коллегами.

Предмет исследования: нормы российского законодательства, регулирующего деятельность адвокатуры, практика их применения, а также теоретические изыскания в данной области.

Целью данной работы является проследить динамику развития института адвокатуры начиная с ее возникновения в России и заканчивая современным этапом, выявить юридическую природу данного института, а также изучить адвокатуру через отдельные ее звенья, и в совокупности всех ее элементов.

Достижению поставленной цели способствовало решение следующих основных задач:

1) рассмотреть возникновение, развитие и становление российской адвокатуры,

2) выявить степень самостоятельности адвокатуры как саморегулирующей организации, обусловленной ее юридической природой.

3) описать правовые основы деятельности общественных объединений адвокатов в России состав законодательства об адвокатуре на современном этапе, выявление закономерностей развития нормативно-правового обеспечения адвокатуры в РФ.

3) изучить адвокатские образования по-отдельности, выявить общие черты, а также взаимосвязь их друг с другом.

Теоретическая и методологическая основы исследования: широко использованы теоретические работы российских и зарубежных правоведов, как по проблемам адвокатуры, так и по вопросам теории и реального состояния законности в стране. Много внимания уделялось российским публикациям в научных изданиях и периодической печати, затрагивающим различные аспекты исследуемой проблематики.

В ВКР были использованы следующие методы: исторический (зарождение и развитие института адвокатуры), системно-структурный( рассматривались формы адвокатских образований ), юридический (рассматривалось законодательство РФ об адвокатской деятельности и адвокатуре), сравнительно-правовой (сравнивались такие формы адвокатских образований между собой: адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро, юридическая консультация), а также метод толкования норма права ( выявление истинного содержания и конкретного смысла норм права, с помощью данного метода изучаются нормативно-правовые акты, регламентирующие адвокатскую деятельность).

Их использование не исключает возможности простого изложения фактов с целью придания аргументации необходимой доказательственной силы.

Историографический обзор: в ходе работы особое внимание уделялось исследованиям таких юристов, занимающимися вопросами адвокатуры, как : Азаров Д.Н Баренбойм П Бондарев Е.М. Грудцына Л.Ю. Кудрявцев В.Л. Мельниченко Р.Г Пилипенко Ю.С

20 стр., 9949 слов

Этические основы адвокатской деятельности

... развития адвокатуры 1.1. История образования и развития адвокатуры России При самодержавии развитие адвокатской деятельности тормозилось нежеланием государства разрешить создание профессиональных адвокатских ... деятельности частных адвокатов, включая членство и дисциплинарные вопросы, решались в первую очередь судами. Более общий контроль осуществлялся Министерством Юстиции. Работа адвоката ...

Были рассмотрены статьи Семеняко Е.В — Президента Федеральной палаты адвокатов РФ, кандидата юр. наук: «Правовое регулирование статуса адвокатуры и адвокатской деятельности в России»[50, с. 50-57] и «К вопросу о соотношении адвокатуры и государства» [49, с.2-6], в них рассказывается о том, как государство с помощью нормативно-правовых актов влияет на развитие института адвокатуры и адвокатской деятельности.

Также о взаимоотношениях адвокатских образований и государства через законодательство, говорится в статье юриста Тарелы Е.А «Современное законодательство российской адвокатуры, как следствие развития демократических условий» [56, с. 239-243] .

Подробно рассмотрены нормативно-правовые акты, регулирующие деятельность адвокатских образований в статье Зрелова А.П «Структура законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре» [34, с.8-28].

Возникновение и развитие института адвокатуры в России отражено в статьях Докшукина А.Х. «Институты судебного представительства и присяжных поверенных как прообраз российской адвокатуры» [32, с. 109-112] и Кодинцева А.Я. «Теория и история советской адвокатуры 30-х – 50-х годов в трудах советских, российских и зарубежных ученых» [37, с. 105-112].

Месту адвокатуры в системе органов государственной власти и в ряду общественных формирований, посвящена статья Беньяминовой З.И. – декана юридического факультета Российской академии адвокатуры и нотариата «Юридическая природа института адвокатуры» [25, с. 29-33].

Вопросам организации деятельности российской адвокатуры, ее внутреннего устройства и корпоративного самоуправления , отводится место в следующих статьях : Мельниченко Р.Г. «Организация адвокатуры и формы адвокатских образований» [40,с.21-22], Филиппов Н.В. «Принципы организации и деятельности российской адвокатуры» [57, с. 363-364], Грудцына Л.Ю. «Государственное обеспечение гарантий независимости, самоуправления и финансирования адвокатской деятельности» [30, с.7-11], Бондарев Е.М. «Международные стандарты профессиональной деятельности юристов и их значение для российской адвокатуры» [26, с. 105-152].

Характеристика источников: Конституция РФ, ГК РФ, УПК РФ, НК РФ, ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», федеральное законодательство России, регулирующее деятельность некоммерческих организаций, а также Кодекс профессиональной этики адвоката и, а также международный кодекс этики, правовые информационно-справочные системы «Консультант плюс», «Гарант».

Теоретическая и практическая значимость: теоретические конструкции и выводы могут иметь методологическое значение для дальнейших исследований проблем, связанных с изучением законодательства об адвокатуре, адвокатских образований, взаимодействия адвокатуры с государством. Материалы научной работы расширяют знания о нормативно-правовом регулировании адвокатских образований, их создании, а также о развитии адвокатского самоуправления. Выводы исследования могут быть использованы в истории, обществоведении, правоведении, а также в процессе преподавания учебных дисциплин «Гражданское право», «Уголовно-процессуальное право», «Адвокатура и нотариат», «Адвокатура и государство».

Работа состоит из введения, двух глав, заключения, списка использованных источников и литературы.

Глава I. Понятие и основные этапы развития адвокатуры в России.

§1.Возникновение и развитие института адвокатуры в России.

13 стр., 6384 слов

Авто «Социально-правовые функции адвокатуры России»

... а также норм других отраслей российского права, регламентирующих отношения, связанные с реализацией социальной деятельности адвокатуры в России; нормативные акты федеральных органов исполнительной ... обеспечения квалифицированной юридической помощью военнослужащих, в том числе и предоставляемой членами адвокатского сообщества. К работам, посвященным непосредственно описанию бесплатной деятельности ...

Российская адвокатура как социальное и юридическое явление прошла большой исторический путь становления и развития, имеет целый ряд этапов с присущими ей характерными чертами и свойствами. На нынешнем этапе формирования в России новых социально-экономических и политических отношений назрела острая необходимость в использовании богатого исторического наследия, приобретенного предшествующими поколениями . Необходимость глубокого познания сущности юридической защиты обуславливается те, что только таким путем можно удовлетворять новые запросы адвокатской практики.

Если обратиться к истории российской адвокатуры, то обнаружим соединение понятий образования института судебного представительства с присяжными поверенными. В XIX в. под адвокатурой, в узком смысле, было принято понимать правозаступничество, а в более широком ? совмещение правозаступничества с судебным представительством.

Первое письменное упоминание о поверенных (прообраз современного адвоката) содержится в Псковской и Новгородской судных грамотах. «Первые правозащитники появились в XV в». «Появление правозаступничества (или представительства в суде ) связано, прежде всего, с тем, что для грамотного введения юридических дел необходима специальная подготовка, и лица, ею не обладающие , вынуждены обращаться к специалистам в области права.

Фактически на законодательном уровне впервые вопрос об учреждении адвокатуры был поднят в 1858 году в направленном императору докладе Д.Н. Блудова «Об установлении присяжных стряпчих». Создание адвокатуры стало предметом ожесточенных споров. Хотя судебное представительство известно на Руси с давних времен, настоящей адвокатуры у нас не было никогда. Это объясняется тем, что господство следственного произвола делало ненужным существование юридически грамотного адвоката. Существовали лишь своего рода ходатаи и поверенные – люди, обычно юридически неподготовленные, а порой и просто неграмотные, ставившие совей целью не помочь правосудию, а всячески запутать дело, чтобы выиграть любой ценой. Профессия судебного представителя долгое время была крайне непопулярной. В ходе подготовки реформы искусственно создавалось мнение об упразднении .

И все же 29 сентября 1862 года Александр II высочайше утвердил основные положения по судоустройству. 30 сентября того же года этот документ был опубликован в дополнении к «Сенатским ведомостям». Эти положения состояли из трех частей. В них были зафиксированы следующие принципиальные изменения: отделение суда от администрации, выборный мировой суд; присяжные заседатели в окружном суде ; адвокатура; принцип состязательности. Такое начало Основных положений , как образование судебной части в России, легло в основу закона от 20 ноября 1864 г. «Учреждение Судебных установлений». Этим законом в России была создана адвокатура – институт присяжных поверенных, «без которых решительно невозможно будет введение состязания в гражданском и судебном прениях в уголовном судопроизводстве с целью раскрытия истины в предоставлении полной защиты тяжущимся обвиняемым перед судом».

Институт присяжных поверенных, созданный в ходе этой судебной реформы, стал быстро завоевывать общественный авторитет. Институт присяжных поверенных создавался в виде особой корпорации, состоявшей при судебных палатах. Но она не входила в состав суда, а пользовалась самоуправлением, хотя и под контролем судебной власти. В законе были предъявлены требования, предъявляемые к присяжным поверенным (идентичные требованиям к судье) ? иметь высшее юридическое образование и пятилетний стаж работы по юридической специальности. Это был шаг вперед в истории формирования и развития российской адвокатуры [32, с.109].

32 стр., 15931 слов

Полномочия адвоката в уголовном процессе

... В первую очередь, это связано со спецификой правового и социального статуса адвокатуры. К профессии адвоката предъявляют самые высокие требования соблюдения профессиональной этики и стандартов ... Определить механизмы совершенствования правового обеспечения реализации полномочий адвокатов в уголовном процессе . Новизна исследования заключается в том, что в работе освещена судебная практика, связанная ...

На основании ст. 45 и 46 Положения о введении в действие Судебных уставов 20 ноября 1864 года был образован особый комитет. Его назначением было принятие и рассмотрение прошений лиц, изъявивших желание стать присяжными поверенными.

Очень важно отметить и другое. Тогда же в российском обществе и в профессиональной юридической среде пришли к осознанию необходимости создания корпоративного сообщества адвокатов. Им должно были стать объединение единомышленников – людей «честных, получивших непременно высшее образование и, если возможно, имеющих известное положение в обществе, которые были бы совершенно гарантированы от произвола не только администрации, но и судей. Честность, объективность, независимость и профессионализм становились первоочередными качествами, которыми должен был обладать адвокат. Совершенно необходимым стало культивирование этих принципов в профессии. Суть реформы сводилась к следующему: помимо института присяжных заседателей (непрофессионалов), имелся совет присяжных поверенных – самоуправляющаяся организация адвокатов. Работа адвоката заключалась в ведении тяжб и выступления перед судом, подготовка документов по уголовным и гражданским делам.

Одновременно стал вопрос о соотношении по сути государственного статуса присяжного поверенного как чиновника судебного ведомства с выполнением им обязанностей адвоката. С одной стороны, поверенный не состоял на правительственной службе и поэтому не мог пользоваться соответствующими привилегиями. С другой – для привлечения юристов в ряды зарождавшегося адвокатского корпуса необходимо было наделить поверенных определенными правами.

Присяжные поверенные избирали из своей среды совет, состоявший при судебной палате, в задачи которого входили и надзорные функции. Совет мог наказывать присяжных поверенных вплоть до исключения из сословия и предания суду.

В то же время наблюдалась активность частных ходатаев – людей, занимавшихся оказанием юридических услуг еще до Судебной реформы 1864 года. Называясь частными поверенными, они и теперь не оставляли своего занятия, а спрос на их услуги рос как благодаря недостатку присяжных поверенных, так и благодаря незначительной стоимости их услуг. В отличие от присяжных поверенных, имевших право выступать в любом суде Российской империи, частные поверенные могли выступать только в судах, выдавших им такое разрешение. Все вопросы, касавшиеся деятельности частных адвокатов, включая членство и дисциплинарные вопросы, решались в первую очередь судами. Общий контроль осуществлялся министерством юстиции.

Несмотря на то, что инициатором проведения Судебной реформы стало государство, изменения в адвокатской деятельности давно ожидались и были легко восприняты. В России постепенно складывалось адвокатское сословие. Опираясь на опыт европейских государств, развитие адвокатской корпорации в России происходило значительно Условно сословие адвокатов можно было разделить на две группы, каждая из которых существовала отдельной корпорацией: на присяжных поверенных – корпорацию, давших профессиональную присягу адвокатов и частных поверенных, занимавшихся адвокатской практикой индивидуально. Профессиональные объединения присяжных поверенных организовывались по территориальному признаку. Совет и Общее собрание являлись органами самоуправления. Помимо профессиональных объединений присяжных поверенных, Совета и Общего собрания, существовал институт помощничества. Данный институт был чем-то сродни современному понятию помощник адвоката, однако он не был нормативно закреплен и существовал только благодаря инициативе самих адвокатов [28, с.111].

7 стр., 3057 слов

Адвокатская этика

... и государства к адвокатуре как публично – правовому институту. Государство предъявляет к адвокату очень высокие требования. Они определяются в кодексе адвокатской этики и научных ... когда вопросы профессиональной этики адвоката не урегулированы законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре или настоящим Кодексом, адвокат обязан соблюдать сложившиеся в адвокатуре обычаи и традиции, ...

Введение судебных уставов заставило ходатаев еще сильнее сплотиться, что послужило становлению первых адвокатских компаний. Следует отметить, что инициатива образования подобных товариществ целиком принадлежало частным поверенным – более мобильной группе юристов, не обремененной обязательствами перед государством и не входящей ни в какие коллегиальные органы адвокатуры. Факт создания подобных организаций свидетельствовал о безусловном потенциале адвокатской корпорации. Не хватало лишь государственной и нормативно-правовой основы, дождаться которой адвокатам так и не удалось.

Не успев как следует заработать, многие начатые реформы вскоре начали постепенно «затухать», а государственные чиновники — откровенно подумывать о проведении контрреформ. Первой нападки на свою независимость ощутила адвокатура. В 1876 г. Министерство юстиции (министр граф Пален) внесло проект уничтожения независимости адвокатуры. Правда, этот проект тогда не удался. В 1890 и 1904 гг. было предпринято еще два подобных шага и, к счастью, тоже безрезультатно.

Совсем другое отношение было к адвокатуре в советский период. Многие адвокаты написали воспоминания о работе советской юстиции. Жесткая критика адвокатуры содержалась в мемуарах защитника В. Валерина и О. Грузенберга. Бывший советский адвокат Палибин подверг советскую юстицию жесткой критике. Он обвинил большинство народных судей во взяточничестве. Адвокат в СССР выступал как посредник между судьей и стороной процесса при передаче взятки. В 1940 году М.А. Чельцов подчеркнул публично-правовой характер адвокатуры и определял ее функции в пределах государственного представительства в суде, т.е трактовал функции адвокатуры очень узко (советская адвокатура — судебная адвокатура).

К такой точке зрения склонялись почти все современники сталинской эпохи. Так А.Л. Ривлин утверждал, что защита – это государственная функция, а адвокат может защищать только законные права и интересы лица [ 29, с. 34].

Первый исторический очерк по советской адвокатуре выпустил в 1937 году защитник А.С. Тагер. Он первый выделил периоды советской адвокатуры: 1917по 1922 годы – период экспериментов, с 1922 – 1929 годы – период самоуправляемой адвокатуры и индивидуальной практики, с 1929года — период коллективизации.

22 ноября 1917 г. знаменитым Декретом Совнаркома N 1 «О суде» большевистская власть упразднила адвокатуру, прокуратуру, органы уголовных расследований и всю судебную систему России. За этим упразднением последовали отказ от принципа преемственности, от хорошо отлаженной системы процессуального, уголовного, гражданского законодательства, от сложившейся системы судоустройства, от принципа равноправия сторон в процессе и состязательности судебного процесса.Была не просто упразднена, а полностью разрушена ничем не мешавшая революции российская адвокатура, по крупицам создававшаяся десятилетиями усилиями сотен выдающихся юристов. Было подорвано уважение народа к адвокатской профессии, полностью уничтожен ее положительный имидж. Более того, оказалась выброшенной на свалку истории и проделанная по инициативе Московского и Петроградского Советов присяжных поверенных работа по изданию 4-томной «Истории русской адвокатуры». В 1917 г. была полностью свернута работа А.Ф. Кони над 4 томом, в котором предполагалось изложить биографии российских адвокатов. Не удалось осуществить и предпринятую попытку московских адвокатов Н.В. Тесленко, М.Н. Мандельштама и других по изданию в 1918 г. многотомника «Русская адвокатура в биографиях» с портретами и текстами защитительных речей. Таким образом, присяжная адвокатура России была надолго предана забвению.

8 стр., 3524 слов

Профессиональная этика адвоката

... когда вопросы профессиональной этики адвоката не урегулированы законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре или настоящим Кодексом, адвокат обязан соблюдать сложившиеся в адвокатуре обычаи и традиции, ... квалифицированно, принципиально и своевременно исполняет свои обязанности, активно защищает права, свободы и интересы доверителей всеми не запрещенными законодательством средствами, ...

Правда, уже 7 марта 1918 г. Декретом N 2 предписывалось при местных Советах создавать единые организованные коллегии защитников в рамках финансируемых государством коллегий правозаступников (хотя это были уже совершенно не те адвокаты старой эпохи).

В ноябре 1918 г. ВЦИК принял Положение о народном суде, которым вновь отменялись существующие законы о судах и не успевшей родиться новой революционной адвокатуре. Этим Положением коллегии правозаступников были заменены на коллегии обвинителей, защитников и представителей сторон в гражданском процессе. Члены новых коллегий становились государственными служащими на окладе, назначаемыми местными Советами. Клиенты по-прежнему должны были платить за услуги, но не самим защитникам и представителям, а на счет Комиссариата юстиции.

При этом для исключения личных контактов между адвокатом и клиентом закон запрещал гражданам обращаться за юридической помощью непосредственно к адвокату. Более того, адвокат допускался к делу, если руководство коллегии признавало иск правомерным, а защиту по иску необходимой. Следствием создания такой адвокатуры стало стремительное сокращение численности адвокатов. В Москве, например, был установлен предел в 200 человек. Фактически же в новую коллегию обвинителей и защитников было назначено только 60 человек.

Указанный порядок существовал до лета 1920 г., а 26 мая 1922 г. было принято новое Положение о коллегии защитников, которые создавались при губернских судах. Эти коллегии наделялись определенной автономией, труд адвоката оплачивался уже по соглашению сторон. Для руководства коллегии избирался президиум, а надзор за деятельностью коллегий возлагался на советы, прокуроров и суды губернского уровня. Ставшие властью революционно настроенные солдаты и матросы, получившие бразды правления рабочие и крестьяне увидели в адвокатуре если не классового врага, то уж совершенно ненужный для революции хлам.

И все же, несмотря на все это, в самой адвокатуре старались сохранять внутренние традиции независимости, корпоративности, самоуправления. А поэтому так или иначе, с большими трудностями, в условиях жесточайшей партийной и государственной дисциплины, в более или менее приемлемых для своего времени организационно-правовых формах адвокатура все же была в определенной мере восстановлена и старалась действовать во благо конкретного человека, защищая его права в уголовных и гражданских процессах [32, с.28].

3 стр., 1351 слов

Принцип гуманизма в деятельности правоохранительных органов

... зарубежные криминологи относят следующие особенности деятельности работников правоохранительных органов: Традиционно к числу наиболее важных черт оперативна розыскной деятельности принято относить то, что ее содержание составляют преимущественно негласные оперативно-розыскные ме ...

Большая часть адвокатов имели уже наработанный авторитет в должностях прокуроров, судей, работников аппаратов юстиции, отделов административных органов обкомов (высокопоставленные чиновники после ухода на пенсию шли в адвокаты).

Все это в условиях взаимоподдержки и круговой поруки, которые существовали в виде неписаных законов в среде чиновничества, обеспечивало адвокатуре, особенно начиная с средины 50-х гг., относительное спокойствие, некоторую самостоятельность и даже определенное независимое положение, способность спорить с прокурором, административными властями, начальниками, не боясь репрессий.

Более того, некоторые адвокаты, пользуясь огромным личным влиянием, большими связями среди чиновничества, прокуроров, судей, работников партийных органов, добивались оправдательных приговоров для своих подзащитных или прекращения уголовных дел на стадии предварительного следствия.

Наряду с вышеназванными коллегиями адвокатов в губерниях (а затем в областях) и в столичных городах, создавались специализированные межтерриториальные коллегии, выполняющие особые функции в работе с клиентами. Например, Инюрколлегия, наряду с обычными задачами, занималась вопросами по оказанию юридической помощи российским гражданам по наследственным и иным делам за границей, где у коллегии имелись свои представительства, отдельные адвокаты или где по поручениям коллегии работали адвокаты других государств.

В 1947 г. было создано особое специализированное межтерриториальное адвокатское объединение (впоследствии названное Межреспубликанской коллегией адвокатов — МРКА), которое осуществляло юридическую помощь в закрытых территориальных образованиях (ЗАТО), обособленных военных городках, группах и группировках советских войск за границей, в том числе в названной выше ГСВГ, советских зарубежных колониях, на секретных военных объектах, при рассмотрении дел в специальных и других закрытых судах, в отдаленных местностях, где отсутствовали суды общей юрисдикции и правосудие осуществлялось военными трибуналами, а также в большинстве воинских частей и соединений, расположенных по всей территории Советского Союза. В этой коллегии адвокатов существовали свои юридические консультации и адвокатские фирмы в 54 субъектах РФ, а также в Абхазии, Казахстане, Таджикистане и Эстонии.

Необходимо отметить принятые в советское время законы об адвокатуре, которые действовали вплоть до наших дней в рамках социалистической законности и партийной идеологии того времени: Закон СССР от 30 ноября 1979 г. «Об адвокатуре в СССР» и Закон РСФСР от 20 ноября 1980 г. «Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР» [36, с.35].

Адвокатуре пришлось за эти более чем десять лет до принятия Закона об адвокатуре бороться за свое сохранение среди сплошного беззакония, беспредела и произвола. И не просто бороться, а выживать самой и помогать выживать другим: людям, в ней нуждающимся, предприятиям и организациям, нарождающемуся честному российскому бизнесу, ощущающим постоянный гнет государства и его беспощадной машины подавления.

Таким образом, начало российской адвокатуре, ее традициям и принципам было положено еще в 1864 году Судебным Уставом. Можно констатировать, что принципы , заложенные в организацию адвокатуры еще в XIX веке, не потеряли своей актуальности и представляют значительный интерес для решения задач современного общества. Формирование института российской адвокатуры прошло через четыре периода: 1. Период становления и развития адвокатуры в России с XV в. до 1917 г.; 2. Советский период развития адвокатуры с 1917 г. до начала 90-х гг. XX в.; 3. Постсоветский период развития адвокатура с начало 90-х гг. XX в. по 31 мая 2002 г.; 4. Современный период развития адвокатуры: с 31 мая 2002 г. по настоящее время.

8 стр., 3649 слов

Психологическая помощь при переживании горя

... объяснения психологии горя могут помочь уменьшить страх и напряжение. Человек может отрицать переживание горя, поскольку считает, что это показывает его слабость. Клиенты, обратившиеся за помощью в ... Постепенно (ближе к концу этого периода) следует приобщать скорбящего к повседневной деятельности. 3. Помощь на стадии восстановления. Надо помогать заново включиться в жизнь, планировать будущее. ...

Основными направлениями развития института российской адвокатуры следует признать:

  • ? имплементацию международно-правовых стандартов, касающихся оказания юридической помощи и деятельности института адвокатуры в российскую правовую систему;
  • ? реформу процессуального законодательства, направленную на совершенствование независимости адвокатов, на увеличение гарантий их защищенности, на обеспечение равноправия сторон в судебном процессе и на стадии предварительного следствия;
  • ? дальнейшее реформирование российского законодательства в целях формирования самостоятельной, независимой и единой системы адвокатских объединений России, деятельность которой регулируется по большей части внутрикорпоративными нормами;
  • ? создание нормативной базы, а также ? организационного и материально-финансового обеспечения обязательной профессиональной подготовки и переподготовки российских адвокатов.

§2.Понятие и юридическая природа адвокатуры.

Традиционно было принято считать, что роль адвокатуры в нашей стране сводилась лишь к обеспечению подозреваемому, обвиняемому или подсудимому права на защиту в суде, оказанию консультационной помощи и представительству в гражданском судопроизводстве. Так оно длительное время и было и об этой обширной сфере деятельности адвокатуры ниже будет сказано достаточно подробно. Однако деятельность адвокатуры России за последние десять с лишним лет, с момента самопреобразования этого института в соответствии с веяниями нового времени (начало 90-х гг. XX столетия), значительно изменилась.

В соответствии с ч. 1 ст. 3 ФЗ РФ от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», который вступил в силу с 1 июля 2002 г., адвокатурой признается профессиональное сообщество адвокатов, являющееся институтом гражданского общества, не входящее в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. Такая трактовка, принятая Законом, и будет являться официальным определением.

Однако существует множество научной, литературы, где также применяются понятия «адвокатура», «адвокат», «адвокатская деятельность». Не все они совпадают с определениями, данными в Законе. В связи с этим возникает необходимость остановиться на некоторых из них для более правильного и точного понимания официальной трактовки и применения ее в практической деятельности.

Е.В. Васьковский отмечал в свое время, что «адвокатура представляет собой защитницу индивидуальных прав граждан во время и в интересах общества и является таким же фактором правосудия, как суд и прокурорский надзор». [27, с.14]

Так, согласно Большому юридическому словарю, адвокатура в РФ – это самоуправляемое объединение (сообщество) юристов-профессионалов, основной функцией которого является оказание квалифицированной юридической помощи населению, включая участие в различных видах судопроизводства в качестве защитника либо представителя потерпевшего, истца, ответчика и других лиц, отстаивающих свои интересы [55 , с. 12 ].

По мнению известного российского юриста Степашиной М.С, занимающейся проблемами адвокатской деятельности, адвокатура ? это профессиональное сообщество адвокатов и институт гражданского общества, не входящий в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления [53, с. 4]. Тут независимая адвокатура рассматривается как один из главных элементов, характеризующих правовое государство.

Вопрос о юридической природе института адвокатуры сохраняет актуальность на протяжении всей ее истории. Ответ на него предопределяет место адвокатуры в системе органов государственной власти и в ряду общественных формирований. Иными словами, речь идет о допустимой степени огосударствления адвокатуры, пределах ее независимости, целевом назначении адвокатской деятельности. С принятием в 2002 году ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», объявившим адвокатуру институтом гражданского общества, окончательной ясности в решение этих вопросов внесено не было. Постановка вопроса о партнерских отношениях адвокатуры и государственной власти остается в рамках теории и плохо увязывается с законодательной практикой. Более того, в последние годы с пугающей настойчивостью нарастает поддерживаемое законодателем давление исполнительной власти на адвокатуру, что находит отражение в ограничениях ее суверенитета в решении корпоративных проблем.

Высказываемые в современной литературе взгляды на адвокатуру как разновидность общественной организации не соответствуют ни сущности адвокатуры в российском обществе, ни интересам становления правовой государственности, ни перспективам развития самой адвокатуры в реформируемой России [25,с.29] .

ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» не относит адвокатские образования к общественным организациям, придавая им совершенно самостоятельный организационно-правовой статус и отводя особое место в системе некоммерческих организаций. Эта мысль нашла развитие в ряде работ А.Д. Бойкова, А.П. Галоганова, Г.Б. Мирзоева. Подчеркивается, что адвокатская корпорация, в отличие от ординарных общественных объединений, не только преследует цель защиты интересов своих членов, но и выполняет публично-правовые функции, главной из которых является обеспечение реализации права граждан на юридическую помощь и судебную защиту.

Адвокатура не может считаться общественной организацией, — считает А.П Галаганов, ? так как цели и задачи адвокатуре ставит общество в целом, а не определенный круг лиц.

По вопросу о том, является ли адвокатура государственной организацией, высказываются следующие мнения.

Адвокатура не является государственной организацией, так как оно выполняет как государственно значимые функции, так и функции, реализующие частный интерес. Признак добровольности объединения служит свидетельством того, что адвокатура не является и не может быть государственной организацией. Юридическим основанием, обуславливающим возникновение правоотношения по членству в палате адвокатов, является двусторонний акт – заявление лица о вступлении в корпорацию, сдача им квалификационного экзамена, принятие присяги и решение о его приеме. Персонал же государственных учреждений, предприятий и организаций комплектуется на основе трудового договора. Государственные организации, как правило, финансируются государством. Адвокатура же в основном существует на свои собственные средства, получаемых от отчислений адвокатов. Рабочие и служащие государственных организаций получают заработную плату от государства. Оплата же труда адвокатов производится за счет клиентов, путем взимания с них гонораров за оказание юридической помощи.

Задачи, возложенные на адвокатуру, отражают публичный интерес общества, Конституции РФ, гарантирующей право граждан на защиту и юридическую помощь каждому, в ней нуждающемуся [1,ст.48]. Адвокатские палаты выполняют государственнозначиную функцию в сфере осуществления правосудия, относящуюся не к защите интересов самих членов ассоциации, а к неограниченному кругу физических и юридических лиц, нуждающихся в помощи.

Адвокатские палаты принимают в свои ряды новых членов, что означает допуск к участию в осуществлении правосудия, организуют стажировки, а также контроль над профессиональной деятельностью. Эти функции свойственны общественным объединениям.

Сторонники точки зрения, что адвокатура является общественной организацией, приводят следующие аргументы. Во-первых, наличие добровольного, соответствующим образом оформленного членства, связанного с равенством лиц, объединившихся в общественную организацию.

Во-вторых, материальное участие членов общественной организации, в создании ее имущественной основы, возможно не только в форме уплаты членских взносов.

В-третьих, участие членов палаты в управлении делами своей организации, в выработке решений, в выборах руководящих органов в контроле над их деятельностью

В-четвертых, вопрос об общем статусе института адвокатуры в определенной своей части является и вопросом конституционного права.

В-пятых, не всегда удачные попытки делить предметы ведения (полномочия, компетенцию) между федерацией, ее субъектами и муниципальным образованиями, отчасти связаны с недостаточным учетом разной природы их властей [24, с.4].

Многие юристы считают, что адвокатура это саморегулирующая организация. Саморегулирующие структуры не противопоставляются государственным, а внешнее регулирование «через закон является продолжением спонтанно складывающегося порядка», такая позиция предполагает, что постепенно социальное регулирование приобретает качество абстрактности, правовая норма и идея отделяются от правоотношения, становятся относительно самостоятельными сущностями, способными влиять на процесс реализации права в обществе. По мере усложнения общественных связей растет потребность во всеобщих социальных регуляторах, образом которых становится закон как воплощение воли. В частности, нормы саморегулирования, как правило, «гибче» норм, устанавливаемых государством, легче адаптируются к изменяющимся обстоятельствам; участникам легче воздействовать на политику организаций саморегулирования, чем на политику государственных органов.

ФЗ от 1 декабря 2007 года № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях» не игнорирует вопросы взаимодействия саморегулирующих организаций и уполномоченных федеральных органов исполнительной власти. Более того, система управления саморегулируемых организаций все же установлен в статье 15 указанного Закона и включает общее собрание , постоянно действующий коллегиальный орган управления и исполнительный орган. При коллегиальном органе обязательно должны быть созданы два специализированных органа – орган, осуществляющий контроль за соблюдением членами саморегулируемой организации принятых ими стандартов и правил, орган по рассмотрению дел о применении мер дисциплинарного воздействия.

Адвокат является особым субъектом, на которого законом возложена конституционная обязанность оказывать квалифицированную юридическую помощь, в том числе и бесплатно, в установленных законом случаях, в результате чего оказание этой помощи является уже не правом, а обязанностью адвоката. В этом плане его деятельность представляет ключевой элемент того механизма, без которого невозможно эффективное обеспечение защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц. Такой научный подход, возможно, и приемлем для тех «участников юридического рынка», которые практически не несут ответственности за совершаемые действия и не участвуют в оказании правовой помощи малоимущим лицам.

Многие авторы отмечают, что участие органов государственного управления при решении трудных вопросов организации адвокатской деятельности, юридической помощи малоимущим гражданам, приемлемых условий налогообложения, социального обеспечения адвокатов, реального обеспечения охраны адвокатов и членов их семей, а также иных вопросов, решение которых невозможно без государственного вмешательства, представляется значительным полем для совместной деятельности. Стоит согласиться с мнением И.С. Яртых о том, что адвокатура как институт функционирует в конкретном государстве, в определенной системе сложившихся отношений [58, с.43]. Вопрос независимости адвокатуры решается путем реализации ее основополагающих принципов, а именно: принципа законности деятельности, добровольности приобретения и сложения статуса адвоката, корпоративной независимости и структурной самоорганизации, принципа сословного самоуправления.

Обеспечивать соблюдение данных принципов, безусловно, призвано государство с помощью применения государственно-властного ограничения (контроль за тем, чтобы адвокаты не выходили за рамки закона) и принуждения (воспрепятствования третьи лицам нарушать принцип независимости адвокатуры, а также вмешиваться в вопросы адвокатского самоуправления и корпоративных отношений).

В целях обеспечения доступности для населения юридической помощи и содействия адвокатской деятельности органы государственной власти :

  • ? обеспечивают гарантии независимости адвокатуры;
  • ? осуществляют финансирование деятельности адвокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам России бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством;
  • ? при необходимости выделяют адвокатским образованиям служебные помещения и средства связи;
  • ? гарантируют и осуществляют социальное обеспечение адвокатов, предусмотренное для граждан Конституцией РФ.

Государство призвано не контролировать и не надзирать за деятельностью адвокатуры, как это было в советские времена, а обеспечивать гарантии ее независимости. Подобный подход законодателя является значительной победой всего адвокатского сообщества в борьбе с государством за свою независимость.

Субъекты, управомоченные осуществлять функцию государственного руководства адвокатурой, в истории ее организационного развития неоднократно менялись. К их числу относились Министерство юстиции СССР, министерства юстиции союзных и автономных республик, управление НКЮ союзных республик при областных и краевых Советах депутатов трудящихся, а также исполкомы этих советов. Сегодня ситуация во взаимоотношениях адвокатуры с государственными органами резко изменилась: нет партийного «подхода», а отношения с Минюстом России постепенно приобретают цивилизованный характер.

31 марта 1992 года Федеративный договор и Конституция РФ отнесли регулирование вопросов адвокатуры к совместному ведению РФ и ее субъектов, что подразумевало наличие у последних полномочий на правовое управление данной сферой. Некоторые вопросы регулирования адвокатурой перешли сразу к субъектам федерации, многие из которых, ввиду пассивности Минюста России взяли всю полноту власти над адвокатурой в свои руки. В соответствии со статьей 73 Конституции РФ, субъекты Федерации обладают всей полнотой государственной власти при учреждении специализированных органов конституционного контроля – конституционных, уставных судов (палат), осуществляющих на их территории судебную власть посредством конституционного судопроизводства. Утвержденные субъектами Федерации вопросы судопроизводства в этих органах могут регулировать допуск и участие адвокатов в рассмотрении дел.

Государство во взаимоотношениях с адвокатурой имеет минимум три основных интереса в сфере ее деятельности:

1) повсеместное качественное оказание юридической помощи населению России с тем, чтобы каждый гражданин знал свои права и умел защищаться; на предварительном следствии и в суде обеспечение защитой как обвиняемых и подсудимых, так и потерпевших от преступлений; финансирование расходов на оказание помощи малоимущим; издание инструкций по оплате юридической помощи;

2) прием в члены коллегии адвокатов с той целью, чтобы в адвокатском корпусе работали ранее ни в чем не скомпрометировавшие себя квалифицированные юристы, отвечающие всем требованиям профессии адвоката;

3) создание нормальных условий для деятельности адвокатуры в России, обеспечение правовых и материальных гарантий адвокатам, освобождение адвокатских структур от налогов и сборов [25, с.30].

Очень интересно мнение Ю.И.Стецовского – юриста, исследовавшего проблемы адвокатуры. Он считал, что институт адвокатуры – это своеобразный барометр, по которому определяется правовой климат в обществе. Ее функционирование, замечает ученый, может быть успешным лишь в качестве института, не входящих в систему государственных органов и органов местного самоуправления. В цивилизованных государствах деятельность адвокатуры поддерживается, в них адвокат-чиновник не нужен. В государствах же тоталитарных, заинтересованных в бесправии человека, адвокатура искореняется или влачит жалкое существование.

Еще одна точка зрения сводится к тому, что адвокатура является некоммерческой организацией, одной из многочисленных организаций в российском обществе, одним из институтов гражданского общества, таких как политические партии, различного рода некоммерческие организации и другие общественные объединения. В соответствии со ст. 5 ФЗ «Об общественных объединениях» под общественной организацией понимается добровольное самоуправляемое некоммерческое формирование, созданное по инициативе граждан, объединившихся на основе общих интересов для реализации общих целей, указанных в Уставе общественного объединения. Адвокатура признана профессиональным сообществом адвокатов [10, ст.3] , а общественная организация признана некоммерческим формирование граждан, объединившихся на основе общности интересов. Таким образом, наблюдается определенное организационное единство общественной организации и адвокатуры. Также как и общественным организациям, адвокатуре присущи наличие учредительных документов, других документов, регулирующих внутреннюю деятельность в сообществе.

Если характеризовать адвокатуру как институт гражданского общества, то можно выделить следующие ее признаки:

  • а) полную независимость от государства;
  • необходимо сказать, что иные адвокатуроподобные организации, создаваемые по инициативе государства на бюджетные или иные средства, не принадлежащие защищаемому лицу, и осуществляющие юридическую помощь и защиту граждан, а также различные общественные и правозащитные организации не имеют ничего общего с адвокатурой;

— б) адвокатура ? это публичная, а не частная структура. Несмотря на то, что в ходе судебного процесса адвокат защищает частные интересы юридического или физического лица, он выполняет важную конституционную обязанность государства по оказанию гражданину квалифицированной юридической помощи. В России, как и в любом другом демократическом государстве, эта функция в целях обеспечения объективности и беспристрастности передана независимой от государства структуре ? адвокатуре. Таким образом, публичный характер носит деятельность не только адвокатуры, но и каждого адвоката, что и служит основой особого порядка совершения следственных действий в отношении данной категории лиц.

в) экономическая самостоятельность адвокатуры. Деятельность адвоката финансируется государством лишь в исключительных случаях. Во всех остальных случаях адвокатура находится на самофинансировании и не имеет иных источников доходов, помимо профессиональной деятельности;

  • г) самоорганизация адвокатуры. В формах, предусмотренных комментируемым Законом, адвокаты самостоятельно выбирают виды самоорганизации и объединяются в те корпорации, которые данному Закону не противоречат [30,с.10].

Свои задачи перед гражданским обществом адвокатура реализует путем выполнения принципов своей деятельности, определенных принципов, а именно :

  • ? законности;
  • ? независимости;
  • ? самоуправления;
  • ? корпоративности;
  • ? равноправия адвокатов;
  • ? нравственных начал профессии адвоката [10, ст. 3].

Принцип законности является базовым установлением для любого правового государства и имеет универсальный характер, поскольку охватывает жизнедеятельность всего общества, всех государственных и негосударственных структур. Применительно к адвокатуре принцип законности проявляется не только в том, что организация данного института должна осуществляться не только на основе закона, но и в том, что адвокат вправе самостоятельно выявлять нарушения закона со стороны субъектов правоприменительной деятельности.

Принцип независимости осуществления полномочий адвокатуры от федеральных органов государственной власти, органов власти субъектов РФ, органов местного самоуправления, общественных объединений, за исключением случаев, когда эта деятельность противоречит законодательству РФ, отражает одну из главных особенностей адвокатуры в России.

Вмешательство в адвокатскую деятельность, осуществляемую в соответствии с законодательством, либо препятствование этой деятельности каким бы то ни было образом запрещается [10, ст.18].

Принцип самоуправления заключается в том, что адвокатура (в том числе адвокатские образования) не может быть создана, управляема или ликвидирована государственными или иными органами, организациями или лицами, не являющимися адвокатами. Самоуправление представляет собой планомерный и целенаправленный активный процесс выбора той или иной организацией линии своего поведения и развития таким образом, чтобы обеспечивались ее выживаемость и дальнейшее функционирование.

Принцип корпоративности заключается в объединении и деятельности адвокатов через свою организацию (корпорацию адвокатов), которая устанавливает свои корпоративные правила поведения и другие нормы, решает вопросы ответственности адвокатов, регулирует другие вопросы адвокатской деятельности в соответствии с нормами права и пожеланиями адвокатов.

Принцип равноправия адвокатов заключается в отсутствии кастовости в адвокатуре, деления адвокатов на начальников и подчиненных, старших и младших по чину, работодателей и работников. В соответствии с данным принципом все адвокаты равны:

  • ? при приобретении статуса ко всем претендентам применяются одинаковые требования;
  • ? все адвокаты обладают равными правами и обязанностями;
  • ? законодательством гарантировано равенство статусов адвокатов вне зависимости от времени приобретения этого статуса.

Исключение составляют только адвокаты иностранных государств, которые могут оказывать юридическую помощь в РФ только по вопросам права иностранного государства, и они не допускаются к оказанию юридической помощи по вопросам, связанным с государственной тайной.

Принцип нравственных начал в профессии адвоката предполагает, что адвокат должен быть образцом моральной чистоты, безукоризненного поведения и квалифицированности [42, с.69].

Таким образом, адвокатура имеет сложную юридическую природу, как, организации, объединяющей в себе черты института гражданского общества и участника государственной правоохранительной деятельности в качестве гаранта квалифицированной юридической помощи, профессионального судебного представительства и защиты. В целом адвокатура, разрешая свою основную задачу – обеспечение прав и свобод человека и гражданина, не может остаться в стороне от участия в процессе, который можно условно охарактеризовать как «общественный контроль» над деятельностью государственного аппарата в частности государства в целом.

§3.Правовые основы деятельности общественных объединений адвокатов в России.

Правовое регулирование адвокатуры в РФ за последние годы существенно изменилось. До последнего времени отсутствие должностного законодательства влекло за собой значительные недостатки в деятельности адвокатуры.

Законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре основывается на Конституции РФ и состоит из настоящего Федерального закона, других федеральных законов, принимаемых в соответствии с федеральными законами нормативных правовых актов Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти.

Оно представлено следующими нормативными правовыми актами:

1) Конституция РФ, принятая всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. и представляющая собой основополагающий учредительный политико-правовой акт государства, закрепляющий основы конституционного строя, права и свободы человека и гражданина, форму правления и государственного устройства.

Она является основой российского законодательства об адвокатуре, закрепляет ее основополагающие положения. Применительно к адвокатуре есть отдельные статьи Конституции РФ, непосредственно затрагивающие основные аспекты деятельности адвоката. Так как работа адвоката зачастую не представляется возможной без сотрудничества с органами следствия, прокуратуры и суда, Конституцией РФ устанавливаются следующие положения относительно взаимодействия с правоохранительными органами:

  • основные вопросы, регулирующие принципы ареста, заключения под стражу и содержания под стражей (ст. 22);
  • невозможность использования при осуществлении правосудия доказательств, полученных с нарушением федерального закона (ст. 50);
  • невозможность свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом (ст. 51).

Положения Конституции РФ относительно взаимодействия с судебными органами:

  • равенство перед законом и судом (ст. 19);
  • гарантия судебной защиты прав и свобод (ст. 46);
  • право на рассмотрение дела с участием присяжных заседателей (ст. 47);
  • право на пересмотр приговора вышестоящим судом (ст. 50);
  • принцип презумпции невиновности (ст. 49).

Гарантированные Конституцией РФ основные права и свободы при осуществлении адвокатской деятельности:

  • возможность защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом (ст. 45);
  • право на свободу и личную неприкосновенность (ст. 22);
  • право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени, право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений (ст.

23);

  • право на получение квалифицированной юридической помощи, в случаях, предусмотренных законом, — бесплатно (ст. 48);
  • право на объединение, создание адвокатских образований, общественных объединений адвокатов (ст. 30);

2) ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». Этот НПА лежит в основе данной ВКР. Он определил положение адвокатов и развитие адвокатуры в новом демократическом государстве. Принятие закона юридически оформило принадлежность адвокатуры к институту гражданского общества и возложило публично-правовые функции. С принятием закона появился главный субъект реализации конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи – адвокатура.

3) Иные федеральные законы (например, Федеральные конституционные законы от 28 апреля 1995 г. N 1-ФКЗ «Об арбитражных судах в РФ», от 23 июня 1999 г. N 1-ФКЗ «О военных судах РФ», от 31 декабря 1996 г. N 1-ФКЗ «О судебной системе РФ», от 21 июля 1994 г. N 1-ФКЗ «О Конституционном Суде РФ» и др.);

4) Нормативно-правовые акты субъектов РФ, один из них, Закон Волгоградской области от 20 февраля 1998 г. N 157-ОД «О гарантиях юридической помощи и распространении правовых знаний среди населения Волгоградской области», Закон Омской области от 27 декабря 2002 г. N 420-ОЗ «О государственной поддержке адвокатской деятельности и адвокатуры в Омской области» и др.).

В Тюменской области действует ФЗ от 28 декабря 2004 г. N 320 «Об особенностях оказания адвокатской помощи в Тюменской области».Обеспечение оказания адвокатской помощи в труднодоступных и малонаселенных местностях: «Материально-техническое и финансовое обеспечение оказания адвокатской помощи в труднодоступных и малонаселенных местностях осуществляется путем предоставления адвокатам адвокатской палаты Тюменской области компенсации определенных нормативными правовыми актами Правительства области затрат на оказание адвокатских услуг непосредственно по месту жительства граждан либо путем компенсации определенных нормативными правовыми актами Правительства области затрат гражданам, обратившимся за адвокатской помощью по месту нахождения адвоката, и (или) в иных формах, установленных Правительством Тюменской области» [18, ст. 2].

5) Кодифицированными источниками права, такими, как ГПК РФ, УПК РФ, АПК РФ, КоАП РФ, регламентирующими основные вопросы деятельности адвоката в рамках рассмотрения дела его доверителя (уголовный процесс, гражданский процесс, рассмотрение гражданского или административного дела в арбитражном суде, рассмотрение административного, уголовного или гражданского дела в суде общей юрисдикции и т.д.) по вопросам представительства (наличие доверенности, ордера, полномочия по доверенности), перечня прав и их реализации при судебной защите (истребование доказательств, заявление ходатайств, изменение предмета и основания иска и т.д.), действия адвоката при исполнении судебного решения или приговора суда (также с учетом УИК РФ в случае участия адвоката в качестве защитника по уголовному делу);

5) Иными специальными федеральными законами, например ФЗ от 12 августа 1995 г. N 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» ( ст. 6,7).

ФЗ от 21 июля 1997 г. N 119-ФЗ «Об исполнительном производстве» (при представлении адвокатом интересов своего доверителя на стадии исполнения судебного решения и взаимодействии с судебными приставами), Федеральным законом от 19 мая 1995 г. N 82-ФЗ «Об общественных объединениях» (при реализации адвокатом конституционного права на объединение) и др.

Также адвокатская деятельность регулируется другими федеральными законами. Например, в статье 22 ФЗ от 27 мая 1988 г № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих» предусматриваются дополнительные случаи оказания адвокатами юридической помощи бесплатно, в частности военнослужащим, проходящим военную службу по призыву , по вопросам, связанным с прохождением военной службы.

Другой пример – положения статьи 7 Закона РФ от 2 июля 1992 г. № 3185-1 «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании», в которой устанавливаются дополнительные гарантии прав гражданина при оказании ему психиатрической помощи: право на помощь адвоката, встречи с адвокатом наедине, гарантия обеспечения администрацией лечебного учреждения возможности приглашения адвоката, гарантия тайны переписки с адвокатом.

Закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», вступивший в силу с 1 июля 2002 г., пришел на смену ранее действовавшему Положению об адвокатуре РСФСР 1980 г.

4) Порядок осуществления адвокатской деятельности регулируется не только федеральным законодательством, но и подзаконными нормативно-правовыми актами, в том числе наиболее часто применяемым относительно деятельности адвоката совместным Приказом Минюста и Минфина России от 15.10. 2007 N 199/87н «Об утверждении Порядка расчета оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, в зависимости от сложности уголовного дела» .В нем указывается, что время занятости адвоката исчисляется в днях, в которые адвокат был фактически занят выполнением поручения по соответствующему уголовному делу вне зависимости от длительности работы в течение дня по данному уголовному делу, в том числе в течение нерабочего праздничного дня или выходного дня, ночного времени. Еще один пример подзаконного нормативно-правового акта ? Постановление Правительства РФ от 19 сентября 2003 г. N 584 «Об утверждении Положения о ведении реестра адвокатов иностранных государств, осуществляющих адвокатскую деятельность на территории РФ» и т.д.

Кроме того, следует отметить, что деятельность адвокатуры регулируется также локальными нормативными актами, которые многие теоретики не склонны относить к источникам права. Тем не менее, таким актам относятся решения, утвержденные Советом Федеральной палаты адвокатов, советами адвокатских палат субъектов РФ и т.д. (например, решения Совета Федеральной палаты адвокатов об утверждении вопросов к квалификационным экзаменам на получение статуса адвоката, о регулировании деятельности адвокатов, являющихся гражданами других государств, и т.д.).

5) Особо хотелось бы выделить Кодекс профессиональной этики адвоката, который был принят 31 января 2003 г. Всероссийским съездом адвокатов — высшим органом Федеральной палаты адвокатов. Он не является НПА , однако имеет большое значение.

В настоящее время вышеназванный Кодекс действует в редакции от 5 апреля 2007 г.

Как указывается в преамбуле вышеназванного Кодекса, данный нормативный акт принимался в целях поддержания профессиональной чести, развития традиций российской (присяжной) адвокатуры при одновременном осознании нравственной ответственности перед обществом, так как существование и деятельность адвокатского сообщества невозможны без соблюдения корпоративной дисциплины и профессиональной этики, заботы адвокатов о своих чести и достоинстве, а также об авторитете адвокатуры.

Кодекс устанавливаются обязательные для каждого адвоката правила поведения при осуществлении адвокатской деятельности, основанные на нравственных критериях и традициях адвокатуры, а также на международных стандартах и правилах адвокатской профессии [20, ст.1].

Предписания, обязывающие каждого адвоката соблюдать Кодекс профессиональной этики, непосредственно заложены в Законе об адвокатской деятельности и адвокатуре, в частности в подп. 4 п. 1 ст. 7, в п. 2 ст. 17, ст. 13 Закона, что придает Кодексу особое значение при регулировании осуществления адвокатом профессиональной деятельности и исполнения им возложенных на него обязанностей по закону и договору с доверителем.

Фактически Кодекс дополняет правила, установленные законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре, посредством установления дополнительных запретов и ограничений в деятельности адвоката с целью защиты прав доверителя, а также поддержания авторитета профессии адвоката [20, ст. 2].

Кроме того, Кодекс профессиональной этики адвоката, по сути, является единственным документом, на основании которого адвоката можно привлечь к дисциплинарной ответственности, так как Кодексом четко определены основания и порядок привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности. Жалобы и иные обращения граждан и юридических лиц рассматриваются органами адвокатской палаты субъекта РФ только в том случае, если они соответствуют требованиям этого документа, что фактически означает, что требования Кодекса распространяются не только на адвокатов, но также и на физических и юридических лиц, столкнувшихся с некорректным, по их мнению, поведением адвоката.

В данном случае речь идет не только о своде этических правил, но и о нормативном акте, устанавливающем формально определенные, обязательные для всех адвокатов нормы поведения, за нарушение которых предусматривается ответственность и устанавливается порядок привлечения адвоката к этой ответственности.

Несмотря на то, что в комментируемых выше статьях неоднократно указывалось на преимущества и своеобразные привилегии, присущие адвокату, не стоит также забывать о том, что адвокат обладает не только правами и полномочиями, но и обязанностями, а в отношении его также действует ряд запретов, и на это нам указывает содержание статей вышеназванного Кодекса.

Кодекс профессиональной этики адвоката состоит из двух разделов, объединяющих двадцать семь статей.

Первый раздел содержит принципы и нормы профессионального поведения адвоката. Данный раздел состоит из 18 статей, представляющих собой свод тех правил, которые надлежит соблюдать адвокату.

Второй раздел указывает на процедурные основы дисциплинарного производства в случае привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности. В этом разделе объединено 9 статей, регулирующих порядок привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности.

Исходя из содержания разделов, можно говорить о своеобразном делении статей Кодекса на материальные и процессуальные нормы. Вызывает некоторое недоумение тот факт, что документ, названный Кодексом профессиональной этики адвоката, содержит не только этические нормы, но и процедуру их реализации. Хотя удобство в использовании такой конструкции сомнений не вызывает. Анализ статей первого раздела Кодекса позволяет выделить следующие аспекты деятельности адвоката с точки зрения норм этики и морали:

  • необходимость обязательного исполнения положений Кодекса (ст. 1, 2, 3 Кодекса);
  • указание на нравственные категории, неотъемлемые при реализации адвокатом своих полномочий.

К таким категориям можно отнести честь и достоинство адвоката (ст. 4 Кодекса), соблюдение обычаев и традиций адвокатуры, общих принципов нравственности в обществе (ст. 4 Кодекса), понятие доверия и злоупотребления доверием (ст. 5 Кодекса), соблюдение профессиональной тайны (ст. 6 Кодекса);

  • ? указание на фактические принципы работы адвоката со своим доверителем (ст. 7, 8 Кодекса), а также на те действия, которые адвокат осуществлять не вправе и от которых он должен воздержаться (ст. 9, 15 Кодекса), необходимость уважения к суду, коллегам и сторонам по делу (ст. 12 Кодекса);
  • ? этическое регулирование деятельности адвоката в рамках его взаимодействия с лицом, в отношении которого ведется уголовное преследование (ст. 13 Кодекса);
  • ? назначение адвокату вознаграждения за оказанные услуги (ст. 16 Кодекса);
  • ? открытость сведений об адвокате (ст. 17 Кодекса);
  • ? понятие мер дисциплинарного воздействия и правил их применения в отношении адвоката, нарушившего положения Кодекса (ст. 18 Кодекса).

Анализ статей второго раздела позволяет выделить ? поводы для возбуждения дисциплинарного производства (ст. 20 Кодекса);

  • ? возбуждение дисциплинарного производства (ст. 21 Кодекса);
  • ? порядок рассмотрения жалоб, представлений, сообщений о ненадлежащем поведении адвоката (ст.

19, 22, 23, 24, 25, 26 Кодекса).

В заключительной статье Кодекса указывается на порядок вступления его в силу, а также порядок вступления в силу изменений и дополнений, принимаемых к рассмотренному выше Кодексу.

6)Однако, помимо принципов, закрепленных отечественным законодательством, в основе правового регулирования адвокатской деятельности в РФ также лежат и общепризнанные стандарты, и критерии, принятые в международном сообществе. Московское адвокатское сообщество в лице Адвокатской палаты голода Москвы в 2006 году вступило в международную ассоциацию юристов. С 1982 года по 2009 годы ей было принято более 32 важнейших документа, действующих в настоящее время в виде резолюций, стандартов, кодексов, заявлений, принципов. Наибольший интерес представляет международный кодекс этики (впервые принят в 1956 году).

Международный Кодекс сразу же определяет, что юрист, который берется за профессиональную работу в какой-либо юрисдикции, в которой он не является полноправным членом, должен придерживаться стандартов и правил профессиональной этики той юрисдикции, к которой он был допущен [21, ст.1]. Также кодексом закреплен ряд основополагающих обязанностей юристов, к которым отнесены в частности:

1) является ненадлежащим принимать какое-либо дело, если юрист (адвокат) не может заняться им незамедлительно и с должной компетентностью без недолжных этому помех ввиду неотложности иной работы (статья 4);

2) юристы (адвокаты) никогда не должны осознанно предоставлять суду некорректную информацию или рекомендацию, которая , как им известно, противоречит закону (статья 6);

3) юристы (адвокаты) всегда должны давать клиентам откровенное заключение по любому делу (статья 10).

Анализ действующего законодательства, законодательства об адвокатуре и норм Конституции РФ позволяет сделать вывод, что универсальным субъектом оказания квалифицированной юридической помощи и обеспечения защиты прав и свобод человека и гражданина является адвокатура. Государство регулирует деятельность адвокатуры, издавая законы и устанавливая правила, по которым действует адвокат. Современное законодательство об адвокатуре преследует решение задачи по расширению правовых и организационных полномочий адвокатов в оказании грамотной юридической поддержки физическим и юридическим лицам, в нем отражены все ключевые понятия и направления работы органов адвокатуры. Закон закрепляет регламентацию условий приобретения, остановки и приостановления статуса адвоката; признание права юриста на выбор формы организации; осуществление собственной профессиональной работы индивидуально, открывая адвокатский кабинет, или в составе некоммерческих организаций (адвокатских бюро); расширение полномочий граждан РФ получать благотворительную юридическую помощь; определение органов адвокатского самоуправления и их ключевых функций.

Глава II. Организация российской адвокатуры и формы адвокатских образований.

§ 1.Адвокатский кабинет.

Под понятием «организация адвокатской деятельности» понимается правовая и организационная форма объединения адвокатов в соответствующую структуру для эффективного осуществления своих задач. С помощью организационных форм адвокатуры осуществляется как сама адвокатская деятельность непосредственно, так и обеспечиваются юридические, социальные и иные гарантии этой деятельности, в том числе и защита адвокатов от неправомерных действий и вмешательства в деятельность адвокатуры со стороны государства.

С момента коренного изменения института российской адвокатуры, которое произошло в 2002 г. С принятием ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», ни одна из составляющих адвокатуры не подверглась столь кардинальному изменению, как организация. Изменения в организационной структуре отечественной адвокатуры столь значительны, что для ее научного осмысления понадобилось несколько лет. Проблемами организации адвокатуры занимался еще дореволюционный ученый Е.В. Васьковский. На его идеях основываются в своих работах М.Ю. Барщевский, М.В. Иванова и А.Г. Кучерена, их продолжают развивать, но уже на современном уровне научной мысли.

Прогрессивными являются положения Закона «Об адвокатской деятельности адвокатуре » в части свободы выбора каждым адвокатом формы адвокатского образования и места осуществления деятельности. Исключением из этого принципа «административной свободы» являются случаи направления адвоката для работы в юридическую консультацию. У адвоката имеется обязанность избрать одну из предложенных законодателем форм и уведомить об этом совет адвокатской палаты под страхом прекращения статуса адвоката.

Право адвокатов объединяться обусловлено закрепленным Конституцией РФ правом граждан на объединение. В частности, ст. 30 Конституции РФ прямо закрепляется, что каждый имеет право на объединение, включая право создавать профессиональные союзы для защиты своих интересов. Свобода деятельности общественных объединений гарантируется, и никто не может быть принужден к вступлению в какое-либо объединение или пребыванию в нем.

В Конституции РФ устанавливается, что все общественные объединения равны перед законом. Запрещается создание и деятельность общественных объединений, цели или действия которых направлены на насильственное изменение основ конституционного строя и нарушение целостности РФ, подрыв безопасности государства, создание вооруженных формирований, разжигание социальной, расовой, национальной и религиозной розни [1, ст. 13].

Согласно части 1 ст. 20 Закона об адвокатуре формами адвокатских образований являются

1) адвокатский кабинет;

2) коллегия адвокатов;

3) адвокатское бюро;

4) юридическая консультация.

Такие формы адвокатских образований, как адвокатское бюро и кабинет, не являются новыми для России, поскольку в связи с усложнением общественной жизни, и прежде всего правового регулирования отношений в сфере предпринимательской деятельности, адвокатами с 90-х годов уже стали создаваться адвокатские фирмы, бюро, кабинеты и т.д. Закон об адвокатуре лишь легализовал существование такого положения, когда адвокаты, числящиеся в одной или нескольких консультациях, а иногда состоящие и в различных коллегиях, организационно объединялись в адвокатские бюро или кабинеты, существуя «де-факто» и не существуя «де-юре» [31, с.135].

Формы адвокатских образований различаются по способу создания, составу и характеру взаимоотношений между входящими в них адвокатами.

Все формы адвокатских образований, за исключением адвокатского кабинета, являются юридическими лицами, а потому обладают всеми признаками, присущими данному субъекту правовых отношений.

Относительно форм адвокатских образований, в соответствии с п. 3 ст. 48 ГК РФ наряду с участниками общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов, объединений юридических лиц (ассоциаций и союзов) участники (учредители) адвокатских образований не несут имущественной ответственности.

Адвокатские образования как юридическое лицо обладают правоспособностью, т.е. могут иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности (ст. 49 ГК РФ).

Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент внесения записи о его исключении из Единого государственного реестра юридических лиц.

Для любой формы адвокатского образования характерна специальная правоспособность, что также обусловлено тем, что адвокатские образования являются некоммерческими организациями.

В соответствии со ст. 50 ГК РФ некоммерческими организациями являются те, для которых извлечение прибыли не является основной целью их деятельности и полученная прибыль не распределяется между участниками, хотя некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы.

Однако для каждой формы адвокатского образования относительно ее учреждения имеются свои особенности:

1) по способу создания:

  • а) адвокатский кабинет, коллегия адвокатов и адвокатское бюро создаются самими адвокатами;
  • б) юридическая консультация учреждается адвокатской палатой по представлению органа государственной власти субъекта РФ;

2) по набору учредительных документов:

  • а) коллегия адвокатов, адвокатское бюро ? на основании устава и учредительного договора;
  • б) адвокатский кабинет ? на основании решения адвоката;
  • в) юридическая консультация — на основании решения совета адвокатской палаты;

3) по количеству участников:

  • а) адвокатский кабинет состоит из одного адвоката;

— б) коллегия адвокатов, адвокатское бюро, юридическая консультация состоят не менее чем из двух адвокатов (предельная численность этих образований законом не установлена и определяется решением учредителей соответствующего адвокатского образования или решением адвокатской палаты).

Избрание адвокатом формы адвокатского образования осуществляется им в следующих случаях:

1) при присвоении статуса адвоката;

2) при возобновлении статуса адвоката;

3) при смене членства в адвокатской палате одного субъекта Российской Федерации на членство в адвокатской палате другого субъекта Российской Федерации;

4) при изменении формы адвокатского образования [39, с. 21].

Адвокат со дня присвоения статуса адвоката, либо внесения сведений об адвокате в региональный реестр после изменения им членства в адвокатской палате либо возобновления статуса адвоката обязан уведомить совет адвокатской палаты об избранной им форме адвокатского образования в трехмесячный срок со дня наступления указанных обстоятельств [10, ст. 15].

В последнем случае Законом об адвокатуре не устанавливаются какие-либо определенные сроки. Это связано с тем, что в связи с имеющимся у адвоката правом свободного выбора формы адвокатского образования логично также утверждать, что адвокат имеет такое же право поменять избранную им форму адвокатского образования (например, перейти из адвокатского кабинета в коллегию адвокатов, из адвокатского бюро — в адвокатский кабинет и т.д.).

Данное право адвоката не может быть ограничено какими бы то ни было дополнительными нормативными и локальными актами, а также какими-либо индивидуальными особенностями конкретного адвоката (национальная принадлежность, стаж работы, возраст и т.д.).

Предусмотренные Законом формы адвокатских образований позволяют по-новому решать и вопросы собственности. Раньше адвокат не имел никаких имущественных прав ? все имущество было собственностью даже не юридической консультации, а коллегии адвокатов, несмотря на огромные отчисления из собственных средств (гонораров) и фактически формирование из них самой адвокатской структуры и ее материальной хозяйственной основы.

Адвокатура ? не государственная структура. Вместе с тем она не может считаться «классической» общественной организацией. Ведь цели и задачи адвокатуре ставит общество в целом, а не определенный круг лиц. В адвокатуре действуют специальные правила доступа к специальности, осуществления профессиональной деятельности, контроля над ней и т.п.

Таким образом, адвокатура ? это социально-правовой институт гражданского общества. Он выполняет как государственно значимые функции, так и задачи, обусловленные частным интересом граждан и юридических лиц. Среди людей, занимающихся сходной деятельностью, только адвокаты наделяются профессиональным иммунитетом. По мнению Г.М. Резника, это обусловлено тем, что адвокат ? единственный субъект оказания квалифицированной юридической помощи ? не зависим «ни от царя, ни от народа», защищен адвокатской тайной и гарантиями невмешательства в профессиональную деятельность, самостоятельно выбирает форму организации своего труда и несет полную ответственность перед клиентом за качество своей работы, подлежит суду адвокатского сообщества через соответствующие органы корпоративного самоуправления в случае нарушения норм профессиональной этики [48, с. 35] .Таким образом, в определении адвокатуры должны содержаться: признаки организации, ее деятельности, законности, нравственной основы, целевого назначения. Поэтому можно дать следующее определение.

Независимость адвокатуры от государства подчеркивается еще и тем, что юридическим основанием, обуславливающим возникновение правоотношения по членству в коллегии адвокатов, является двусторонний акт:

  • ? заявление лица о желании вступить в состав коллегии;
  • ? постановление президиума коллегии о его приеме.

В организационном плане справедливым является то, что адвокатура формируется по территориальному принципу, а не состоит при судах, как это было в дореволюционной России. Замкнутость адвокатуры на судах порождала определенное ограничение права граждан на защиту и вела прямо к зависимости адвокатуры от суда. Объективно верным является принцип территориального построения адвокатуры: в одном регионе одна коллегия адвокатов [31, с. 175].

Объединения адвокатов создаются для защиты собственных корпоративных интересов адвокатуры. Полагают, что лучше самих адвокатов, т.е. тех , кто обладает необходимым опытом и знаниями, никто не сможет правильно формировать адвокатский корпус, а в случае необходимости — контролировать и направлять такую деликатную сферу деятельности, как оценка качества оказания юридической помощи. В указанном смысле адвокатские объединения отчасти напоминают профессиональные союзы. Давнишние хорошие традиции, определенная стабильность существуют в коллегиях адвокатов только на пользу адвокатуре, да и обществу. Как отмечает Пилипеко Ю.С, адвокатура сегодня весьма многообразна по формам и подлинно демократична по существу. Поэтому адвокатура ? уникальный социально-правовой институт. Его функционирование, безусловно, требует серьезного нормативного регулирования, которое учитывало бы специфику профессиональной правозащитной деятельности. Как уже отмечалось, в своей профессиональной деятельности адвокаты должны быть независимыми от органов власти, государственного управления и судов. Без этого невозможны ни принципиальная позиция адвокатов при защите прав и интересов граждан в различных государственных органах, ни установление доверительных отношений адвокатов с лицами, обращающимися за юридической помощью [46, с. 421].

Адвокатский кабинет представляет собой одну из форм адвокатского образования, который, в отличие от других, не является юридическим лицом. Соответственно на адвокатский кабинет не распространяются положения гл. 4 ГК РФ.

Адвокат вправе работать самостоятельно, т.е. не быть членом коллективных организационно-правовых форм адвокатских образований (коллегий, адвокатских бюро и юридических консультаций).

В этом случае Закон предоставляет лицу, имеющему статус адвоката, право учреждать адвокатский кабинет. Таким образом, адвокатский кабинет состоит из одного адвоката. Это возможность адвоката заниматься адвокатской практикой индивидуально отчасти направлена на упрощение финансовых и организационных аспектов осуществления адвокатской деятельности.

Адвокат, принявший решение осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально, учреждает адвокатский кабинет. Об учреждении адвокатского кабинета адвокат направляет в совет адвокатской палаты уведомление, в котором указываются сведения об адвокате, место нахождения адвокатского кабинета, порядок осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и адвокатом. Адвокат, учредивший адвокатский кабинет, открывает счета в банках в соответствии с законодательством, имеет печать, штампы и бланки с адресом и наименованием адвокатского кабинета, содержащим указание на субъект РФ, на территории которого учрежден адвокатский кабинет. Соглашения об оказании юридической помощи в адвокатском кабинете заключаются между адвокатом и доверителем и регистрируются в документации адвокатского кабинета.

Избрание адвокатом формы адвокатского образования, в частности адвокатского кабинета, осуществляется им в следующих случаях:

  • ? при присвоении статуса адвоката;
  • ? при возобновлении статуса адвоката;
  • ? при смене членства в адвокатской палате одного субъекта РФ на членство в адвокатской палате другого субъекта РФ;
  • ? при изменении формы адвокатского образования.

В соответствии с п. 6 ст. 15 Закона в течение трех месяцев со дня присвоения статуса адвоката, возобновления статуса адвоката либо внесения сведений об адвокате в региональный реестр в связи с изменением членства в адвокатской палате адвокат обязан уведомить совет адвокатской палаты об избранной им форме адвокатского образования.

В последнем случае Законом об адвокатуре не устанавливаются какие-либо определенные сроки. Это связано с тем, что в связи с имеющимся у адвоката правом свободного выбора формы адвокатского образования логично утверждать, что адвокат имеет такое же право поменять избранную им форму адвокатского образования (например, перейти из адвокатского бюро или из коллегии адвокатов в адвокатский кабинет).

Данное право адвоката не может быть ограничено какими бы то ни было дополнительными нормативными и локальными актами.

Исходящая корреспонденция адвокатского кабинета должна оформляться адвокатом на соответствующих бланках и скрепляться печатью адвокатского кабинета и подписью адвоката. Данные об исходящей корреспонденции фиксируются в реестре исходящей корреспонденции с указанием номера реестровой записи, номера бланка, даты составления документа, адресата и краткого содержания письма.

Соглашения об оказании юридической помощи также должны быть скреплены печатью адвокатского кабинета и подписью адвоката, учредившего адвокатский кабинет. Соглашения об оказании юридической помощи, заключаемые между адвокатом и его доверителем по общим правилам договорного права, составляются в двух экземплярах, один из которых находится у доверителя, а другой остается в материалах дела адвоката и регистрируется в документации адвокатского кабинета.

Документооборот между адвокатом и адвокатской палатой также может осуществляться и в электронной, и в письменной форме.

В соответствии с данным Законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» адвокат вправе перейти на упрощенную систему налогообложения с правом освобождения от ведения бухгалтерского учета и регулированием финансовой деятельности на основании гл. 26.2 Налогового кодекса РФ. Кроме того, говоря об отношениях адвоката, учредившего адвокатский кабинет, с налоговыми органами, следует отметить, что такой адвокат самостоятельно исчисляет и уплачивает налоги, т.е. не имеет налогового агента.

Исчисление и уплата адвокатами, осуществляющими профессиональную деятельность в адвокатском кабинете, налога на доходы физических лиц с доходов от профессиональной деятельности осуществляется в соответствии со ст. 228 Налогового кодекса РФ. Специалист, учредивший адвокатский кабинет по месту своего жительства, имеет право уменьшить налогооблагаемую базу на сумму своих расходов по его содержанию. К ним можно отнести: ремонт квартиры, в которой находится адвокатский офис, покупку мебели, расходы на средства связи и т. п. Вообще, ведение налоговой отчетности адвокатского кабинета не вызывает затруднений и может быть легко осуществлено самим адвокатом-учредителем. Сама отчетность заключается в том, что адвокат один раз в год обязан сдать декларацию по уплате налога на доходы физических лиц и декларацию по уплате единого социального налога [43, с. 43].

Адвокат вправе использовать помещения, находящиеся в собственности членов его семьи, лишь с их согласия. Закон не требует письменного согласия. Однако с целью избегания возможных конфликтов лучше оформить указанное согласие письменно. Разрешается также использовать для размещения адвокатского кабинета жилые помещения, занимаемые адвокатом и членами его семьи по договору найма. В этом случае требуется согласие наймодателя и всех совершеннолетних лиц, проживающих совместно с адвокатом.

Факт получения согласия на использование жилого помещения имеет важное правовое значение. Его отсутствие будет нарушением требований закона, защищающим права членов семьи адвоката и наймодателей на жилое помещение. В соответствии с п. 3 ст. 292 ГК РФ члены семьи собственника жилого помещения могут требовать устранения нарушений их прав на жилое помещение от любых лиц, включая собственника помещения. Члены семьи имеют такую же возможность защитить свое абсолютное право пользования жилым помещением, как и собственник. Они могут требовать устранения всяких нарушений этого права, в том числе исходящих от собственника, хотя бы эти нарушения не были соединены с лишением владения (ст. 305 ГК РФ).

Аналогичной защитой от нанимателя-адвоката обладает и наймодатель жилого помещения.

Адвокатский кабинет не является организацией и не может иметь в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленного имущества. Поскольку адвокатский кабинет не обладает имуществом, он не может отвечать по каким-либо обязательствам адвоката перед третьими лицами. Адвокатский кабинет не может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Правовое положение адвокатского кабинета нельзя отождествлять и с гражданским статусом физического лица.

В отношениях с третьими лицами адвокат выступает от своего имени. Соглашения об оказании юридической помощи в адвокатском кабинете заключаются непосредственно между адвокатом и доверителем и регистрируются в документации адвокатского кабинета.

Адвокат, осуществляющий индивидуальную адвокатскую деятельность посредством адвокатского кабинета, имеет имущество на праве собственности, приобретает имущество при осуществлении адвокатской деятельности, вправе завещать это имущество. На указанное имущество распространяется право наследования. Адвокат вправе совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах, иметь имущественные и личные неимущественные права [39, с. 96].

Адвокат, учредивший адвокатский кабинет, вправе в любое время избрать другую форму адвокатского образования, предусмотренную Законом об адвокатуре, подав об этом соответствующее уведомление в совет адвокатской палаты субъекта РФ.

Таким образом, адвокатский кабинет является неким внешним оформлением места осуществления адвокатом своей деятельности, имеющим закрепленный в законе организационный статус. Учреждение адвокатского кабинета является правовым подтверждением того, что адвокат осуществляет свою деятельность лично. Преимущества деятельности адвоката в форме адвокатского кабинета заключаются в том, что отчисления, производимые на нужды кабинета, ? это фактически отчисления на самосовершенствование и самообеспечение, в то время как отчисления на нужды других адвокатских образований — это средства, идущие на коллективные нужды. Кроме того, в организационном плане работа в адвокатском кабинете не связана с взаимными обязательствами с другими адвокатами, основанными на учредительстве, не влечет отчетов перед коллективным органом управления, такая работа несет в себе характер индивидуальной деятельности со всеми ее достоинствами и недостатками. Положительные аспекты адвокатского кабинета это ? популяризация имени адвоката; минимизация расходов по учреждению и содержанию адвокатского кабинета; минимизация налогообложения; мобильность; административная малоуязвимость. Отрицательные ? ограничение клиентской базы; ограничение роста адвокатской фирмы; неудобства при приеме клиентов; относительная досягаемость; индивидуализация бремени расходов; невозможность замены адвоката; ограничение возможности получения профессионального опыта; невозможность продажи адвокатской фирмы; повышенная угроза ущемления корпоративных прав; неравенство в конкурентной борьбе [43, с. 44].

§ 2. Коллегия адвокатов.

По мнению Мельниченко Р.Г., Одной из самых неблагоприятных с позиции бизнес-юриспруденции форм адвокатских образований современной России являются коллегии адвокатов. Основываясь на своеобразном «крепостном праве», они являются основным тормозом развития адвокатуры современного типа. Коллегия адвокатов является формой адвокатской деятельности, близкой к такой организационно-правовой форме, как общество с ограниченной ответственностью. Эта модель была трансформирована из коллегий адвокатов и юридических консультаций советского периода. Коллегия адвокатов задумывалась в качестве некой временной, переходной формы от социалистической адвокатуры к адвокатуре свободного рынка. На сегодняшний день, оставаясь «осколками старого мира», они играют значительную роль в организации современной адвокатуры [44, с. 50].

Коллегия адвокатов представляет собой одну из форм адвокатского образования наряду с адвокатским кабинетом, адвокатским бюро и юридической консультацией.

Коллегия адвокатов являет собой юридическое лицо, в состав которого могут входить не менее двух учредителей (участников).

Причем к учредителям (участникам) такого юридического лица предъявляются особые требования: они должны быть адвокатами, т.е. юристами, в установленном законом порядке получившими статус адвоката. Максимальное количество участников коллегии адвокатов законом не устанавливается. Таким образом, коллегия адвокатов как юридическое лицо представляет собой и профессиональное сообщество специалистов конкретной сферы деятельности.

Кроме того, все адвокаты, принявшие решение об учреждении коллегии адвокатов, должны быть зарегистрированы в реестре адвокатов только одного субъекта РФ, т.е. учредители коллегии адвокатов действуют в рамках одного административно-территориального образования.

Коллегия адвокатов как одна из форм адвокатского образования является некоммерческой организацией, из чего следует, что для коллегии адвокатов характерна специальная правоспособность; извлечение прибыли не является главной целью создания такой организации, а заниматься предпринимательской целью такая организация может только для достижения целей, ради которых она создана, без последующего распределения полученной прибыли между участниками.

Цель создания коллегии адвокатов ? координация профессиональной деятельности адвокатов с целью оказания правовой помощи физическим и юридическим лицам

Вышесказанное следует из содержания ст. 50 ГК РФ и ФЗ от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ «О некоммерческих организациях».

Как любое юридическое лицо, коллегия адвокатов имеет соответствующие учредительные документы. Ни ФЗ об адвокатуре, ни ФЗ о некоммерческих организациях прямо не указывается, какими учредительными документами должна обладать коллегия адвокатов, она действует на основании устава и учредительного договора.

Известно, что юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора [6, ст.52]. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Основная функция высшего органа управления некоммерческой организацией (общего собрания коллегии адвокатов) — обеспечение соблюдения некоммерческой организацией целей, в интересах которых она была создана.

К исключительной компетенции высшего органа управления некоммерческой организацией относится решение следующих вопросов:

  • ? изменение устава некоммерческой организации;
  • ? определение приоритетных направлений деятельности некоммерческой организации, принципов формирования и использования ее имущества;
  • ? образование исполнительных органов некоммерческой организации и досрочное прекращение их полномочий;
  • ? реорганизация и ликвидация некоммерческой организации (за исключением ликвидации фонда) [11, ст. 29].

Кроме того, к компетенции высшего органа управления некоммерческой организацией, а если учредительными документами организации предусмотрено, к компетенции созданного постоянно действующего коллегиального органа управления относится решение следующих вопросов:

  • ? утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса;
  • ? утверждение финансового плана некоммерческой организации и внесение в него изменений;
  • ? создание филиалов и открытие представительств некоммерческой организации;
  • ? участие коллегии адвокатов в других организациях.

Решение указанного общего собрания или заседания принимается большинством голосов членов, присутствующих на собрании или заседании. Решение общего собрания или заседания по вопросам исключительной компетенции высшего органа управления некоммерческой организацией принимается единогласно или квалифицированным большинством голосов.

Коллегиальным исполнительным органом коллегии адвокатов является президиум коллегии адвокатов, а единоличным исполнительным органом коллегии адвокатов ? президент коллегии адвокатов.

Президиум коллегии является постоянно действующим коллегиальным исполнительным органом управления коллегии и состоит из президента коллегии, вице-президентов коллегии и иных членов президиума коллегии.

Порядок и сроки заседаний президиума коллегии адвокатов, а также порядок принятия решений президиумом коллегии, возможность внеочередных заседаний президиума коллегии определяются уставом коллегии адвокатов. В целом к компетенции президиума коллегии адвокатов можно отнести

? планирование деятельности коллегии в период между собраниями, назначение даты проведения ежегодного и внеочередного собрания, предложение проекта повестки дня собрания;

  • ? обеспечение кодификационной, информационной и справочной работы по законодательству и судебной практике;
  • ? организация мероприятий по повышению профессиональной квалификации членов коллегии, оказание адвокатам практической помощи, обобщение и распространение опыта работы адвокатов;
  • ? решение вопросов сметы доходов и расходов коллегии, создания специальных фондов, размеров отчислений, вступительных, целевых и членских взносов;
  • ? решение вопросов о частичном или полном освобождении члена коллегии от уплаты вступительных, целевых и членских взносов;
  • ? прием в члены коллегии и решение вопросов о прекращении членства в коллегии, объявление поощрений и взысканий членам коллегии, присвоение почетного членства коллегии;
  • ? издание локальных нормативных актов по вопросам своей компетенции.

Президент коллегии адвокатов избирается общим собранием коллегии адвокатов в порядке, установленном уставом коллегии адвокатов, и является непосредственным руководителем коллегии адвокатов.

К компетенции руководителя коллегии адвокатов можно отнести следующие полномочия:

  • ? организация и руководство работой президиума коллегии адвокатов;
  • распределение обязанностей между вице-президентами;
  • ? представление коллегии адвокатов во взаимоотношениях с юридическими и физическими лицами как в РФ, так и за рубежом;
  • ? выдача доверенностей;
  • ? заключение от имени коллегии адвокатов сделок и договоров;
  • ? открытие счетов в учреждениях банков, постановка первой подписи финансовых и иных документов;
  • ? утверждение структуры аппарата коллегии адвокатов;
  • ? прием на работу и увольнение работников;
  • ? организация проверки претензий, жалоб и иных материалов о деятельности членов коллегии, представление результатов проверки и соответствующих предложений на рассмотрение президиума;
  • ? совершение любых иных действий, необходимых для достижения целей коллегии адвокатов, за исключением тех, которые уставом отнесены к компетенции общего собрания или президиума.

В составе коллегии адвокатов может действовать ревизионная комиссия, осуществляющая контроль финансово-хозяйственной деятельности коллегии адвокатов, включая контроль за сохранностью имущества коллегии, правильностью расходования денежных средств, состоянием бухгалтерского учета, отчетности и расчетов;

Помимо общих требований, предъявляемых ГК РФ, устав коллегии адвокатов должен также содержать следующую информацию:

  • ? порядок управления коллегией адвокатов;
  • ? сведения о филиалах коллегии адвокатов;
  • ? порядок реорганизации и ликвидации коллегии адвокатов;
  • ? порядок внесения в устав изменений и дополнений;
  • ? иные требования, не противоречащие федеральному законодательству.

Перечень требований к содержанию устава и учредительного договора коллегии адвокатов, который установлен Законом об адвокатуре, Гражданским кодексом РФ и не является исчерпывающим, может дополняться по усмотрению учредителей (участников) [31,с. 123].

В частности, в письме об учреждении или реорганизации коллегии адвокатов содержится следующая информация:

1) сведения об адвокатах, осуществляющих свою профессиональную деятельность в коллегии адвокатов. Здесь необходимо указать фамилию, имя, отчество, реестровый номер каждого адвоката. Как следует из содержания комментируемого пункта, законодателем устанавливается необходимость сообщить сведения об адвокатах, осуществляющих адвокатскую деятельность в коллегии адвокатов, однако логичным будет полагать, что также необходимо сообщить и сведения об учредителях коллегии адвокатов, а не только о ее участниках;

2) место нахождения коллегии адвокатов. Местом нахождения коллегии адвокатов является нежилое помещение, которое коллегия занимает на праве собственности или на основании договора аренды, фактическое место нахождения коллегии адвокатов и ее юридический адрес должны полностью совпадать [6, ст.54] ;

3) порядок осуществления телефонной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и коллегией адвокатов.

В данном случае указываются номера телефонов, факсов, а также почтовый адрес, по которому возможно получение почтовой корреспонденции, и адрес электронной почты.

Ликвидация коллегии адвокатов, так же, как и ее учреждение и реорганизация, осуществляется по решению ее учредителей, и в отношении совета адвокатской палаты носит уведомительный характер.

Для государственной регистрации некоммерческой организации, в частности коллегии адвокатов, при ее создании в уполномоченный орган или его территориальный орган представляются следующие документы:

1) заявление, подписанное уполномоченным лицом (далее — заявитель), с указанием его фамилии, имени, отчества, места жительства и контактных телефонов;

2) учредительные документы некоммерческой организации в трех экземплярах;

3) решение о создании некоммерческой организации и об утверждении ее учредительных документов с указанием состава избранных (назначенных) органов в двух экземплярах;

4) сведения об учредителях в двух экземплярах;

5) документ об уплате государственной пошлины;

6) сведения об адресе (о месте нахождения) постоянно действующего органа некоммерческой организации, по которому осуществляется связь с некоммерческой организацией;

7) при использовании в наименовании некоммерческой организации личного имени гражданина, символики, защищенной законодательством РФ об охране интеллектуальной собственности или авторских прав, а также полного наименования иного юридического лица как части собственного наименования ? документы, подтверждающие правомочия на их использование.

Учредителями (участниками) являются адвокаты как члены независимого профессионального сообщества. По мнению Грудцыной Л.Ю., наблюдается фактическое устранение от управления. В отличие от адвокатского кабинета и адвокатского бюро, где польза финансовых вложений в собственную фирму очевидна, в коллегии адвокатов рядовые юристы опасаются, что их деньги будут поглощены управленческим аппаратом. Это приводит к тому, что коллегии адвокатов практически не вкладываются ни в маркетинг, ни в рекламу, ни в бренд своей фирмы, обрекая ее, тем самым, на медленное угасание [30, с. 8].

Коллегия адвокатов может иметь в собственности имущественные комплексы, здания, сооружения, жилищный фонд, оборудование, инвентарь, денежные средства в рублях и иностранной валюте, акции, другие ценные бумаги и доходы от них, иное имущество, необходимое для обеспечения деятельности Коллегии. Коллегия может иметь в собственности или в пользовании земельные участки.

Однако основными направлениями использования средств и имущества коллегии адвокатов являются материально-техническое, организационное и методическое обеспечение деятельности коллегии.

Расходование средств коллегии адвокатов производится в соответствии с утвержденной общим собранием сметой.

Доходы от деятельности коллегии адвокатов подлежат использованию исключительно в целях, предусмотренных уставом коллегии адвокатов, и не подлежат распределению между ее участниками, а прекращение членства в коллегии адвокатов не дает права на получение какой-либо части имущества коллегии или стоимости этого имущества.

Учредители и участники коллегии адвокатов не отвечают по обязательствам коллегии адвокатов, а коллегия адвокатов не отвечает по обязательствам работающих в них адвокатов.

Согласно ст. 33 ФЗ «О некоммерческих организациях» некоммерческая организация в случае нарушения Закона о некоммерческих организациях несет ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Коллегия адвокатов является налоговым агентом адвокатов, являющихся ее членами, по доходам, полученным ими в связи с осуществлением адвокатской деятельности, а также их представителем по расчетам с доверителями и третьими лицами и другим вопросам, предусмотренным учредительными документами коллегии адвокатов (все расчеты адвоката с третьими лицами осуществляются через кассу или расчетные счета адвокатского образования).

Таким образом, Закон не ограничивает права адвоката при осуществлении им своей профессиональной деятельности и, следовательно, не ограничивают его независимость относительно его коллег, коллегии адвокатов и органов ее управления, органов управления адвокатской палаты и других субъектов гражданских правоотношений. Законом также не ограничивается личная профессиональная ответственность адвоката перед своим доверителем. Стоит отметить, что членство в коллегии адвокатов обладает рядом несомненных преимуществ, таких как: помощь и советы коллег при решении дел, освобождение от необходимости заниматься поиском клиентов и саморекламой, постоянное рабочее место, освобождение от необходимости предоставления налоговых деклараций и отчислений в пенсионный фонд. Среди недостатков членства в коллегии стоит отметить высокие финансовые отчисления на ее содержание. [59, с. 28]

§ 3. Адвокатское бюро .

Формирование успешно работающего адвокатского бюро происходит вокруг одного или нескольких известных адвокатов, обладающих обширной клиентской базой. Их профессиональный авторитет служит своеобразным уставным капиталом, гарантируя уже на первых этапах работы наличие стабильного потока клиентов. Можно выделить два вида адвокатских бюро: семейное и авторитетное. Семейное адвокатское бюро, в отличие от западной адвокатуры, в России довольно редкое явление. Оно основывается на родственных связях: адвокатский бизнес передается от отца к сыну. Отсюда и традиция включать в наименование таких фирм фамилии их учредителей. В России же получила распространение авторитетная форма адвокатских бюро. Создание такой фирмы происходит примерно следующим образом: преуспевающий адвокат на определенном этапе развития своей карьеры перестает успевать обслуживать весь «вал» нахлынувших клиентов. Чтобы не терять их, такой адвокат или группа адвокатов создают адвокатское бюро, в котором выделяется два вида специалистов. Условно их можно назвать адвокаты-учредители и адвокаты-работники. В этом случае первые передают часть дел обратившихся к ним клиентов наемным работникам. Соответственно в выигрыше остаются обе стороны: адвокаты-учредители удовлетворяют потребности своих клиентов и получают проценты от переданного дела, а остальные сотрудники получают работу [41, с.50-51]. Два и более адвоката вправе учредить адвокатское бюро. Адвокатское бюро, так же, как и коллегия адвокатов является коллективной организационно-правовой формой осуществления адвокатской деятельности. Однако в отличие от коллегии адвокатов, адвокатское бюро предполагает более тесные взаимоотношения между адвокатами-партнерами и, соответственно, более ограниченный круг партнеров. Определяя правовое положение адвокатского бюро, законодатель в ст. 23 Закона об адвокатуре попытался соединить статус некоммерческой организации как юридического лица с правовыми чертами договора простого товарищества. В результате юридическая конструкция адвокатского бюро оказалась весьма сложной и не вполне логичной с точки зрения общих принципов гражданского права.

Правовым основанием возникновения адвокатского бюро является решение двух и более адвокатов об учреждении адвокатского бюро. Число учредителей бюро не ограничено.

При учреждении адвокатского бюро необходимо руководствоваться всеми основными положениями ст. 22 Закона об адвокатуре и дополнительно применить нормы, связанные с заключением партнерского договора. Следовательно, адвокатское бюро, так же, как и коллегия адвокатов, является некоммерческой организацией, действующей на основании устава, утверждаемого его учредителями, и заключаемого ими учредительного договора. При этом п. 3 ст. 23 дополнительно устанавливает, что адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой партнерский договор в простой письменной форме. Закон не дает однозначного ответа на вопрос — заменяет ли партнерский договор учредительный и будет ли противоречием законодательству об адвокатской деятельности заключение одновременно двух указанных договоров. Сопоставление ст. 22 и 23 позволяет сделать вывод о том, что необходимо заключение двух договоров: учредительного договора с целью определения порядка и основных условий совместной деятельности адвокатов по созданию бюро и партнерского договора для установления взаимных прав и обязанностей адвокатов по совместному осуществлению адвокатской деятельности. Положения партнерского договора должны соответствовать уставу и учредительному договору.

Заключая партнерский договор, адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Партнерский договор содержит черты договора простого товарищества, предусмотренного гл. 55 ГК РФ. Соответственно, в части толкования содержания формулировок ст. 23 Закона об адвокатуре можно руководствоваться нормами ГК РФ, раскрывающими их правовой смысл. В то же время положения гл. 55 ГК РФ не могут применяться непосредственно, поскольку по договору простого товарищества лица обязуются действовать без образования юридического лица, а адвокатское бюро является юридическим лицом.

Пункт 4 ст. 23 содержит открытый перечень существенных условий, которые должны быть отражены в партнерском договоре. Основными вопросами партнерского договора являются управленческие — порядок принятия решений, избрания управляющего партнера и его компетенция.

Партнерский договор должен быть заключен на определенный срок. В то же время закон не устанавливает ограничение по сроку, поэтому партнеры сами определяют продолжительность действия договора.

В партнерском договоре должен быть отражен порядок ведения общих дел адвокатского бюро. Общие дела ведутся по общему согласию всех партнеров либо по большинству голосов, если это предусмотрено договором. Права партнеров при решении общих вопросов равны и не зависят от их вклада в деятельность бюро, стажа адвокатской деятельности и других условий. Решения партнеров могут оформляться протоколом общего собрания либо дополнительным соглашением к партнерскому договору. Если указанные документы не были подписаны всеми партнерами, то они не считаются вступившими в силу и не становятся обязательными для третьих лиц. Соглашение об оказании юридической помощи с доверителем заключается от имени всех партнеров, что дает адвокатскому бюро ряд преимуществ. Так, возможно ведение дела одновременно несколькими партнерами или присоединение на определенном этапе какого-то конкретного специалиста, например, по ценным бумагам. Кроме того, болезнь или отпуск адвоката-партнера не приостановит производство по делу, так как его с успехом может заменить или подстраховать коллега по адвокатскому бюро [41, с. 51].

В адвокатском бюро отношения построены на доверии и общности интересов зафиксированных в партнерском договоре. Это позволяет адвокатам-партнерам делиться друг с другом правовыми технологиями, юридическими тонкостями, направленными на достижение единой цели.

Ведение общих дел бюро осуществляется управляющим партнером. Это позволяет рядовым адвокатам-партнерам не отвлекаться на осуществление администраторской и иной хозяйственной деятельности, а сосредоточить все свои усилия на ведении адвокатских дел фирмы [42, с. 71].

По смыслу Закона об адвокатуре исполнительным органом адвокатского бюро является управляющий партнер. Именно он осуществляет ведение общих дел бюро, представляет его в отношениях с третьими лицами, осуществляет текущее руководство деятельностью бюро и подотчетен партнерам. Однако в партнерском договоре возможно установление исключения из этого общего правила: ведение общих дел может быть поручено любому партнеру данного адвокатского бюро, либо ведение общих дел может осуществляться совместно всеми партнерами. В последнем случае для совершения каких-либо действий необходимо одновременное согласие всех партнеров, поэтому применение данной формы в повседневной деятельности бюро будет весьма затруднительным.

Возложение полномочий по ведению общих дел на управляющего или иного партнера обязывает его участвовать в широком круге взаимоотношений, в частности: внутри бюро ? по организации его деятельности, ведению документации и бухгалтерского учета, планированию и осуществлению общих расходов; с органами государственной власти ? по вопросам представления бухгалтерской, налоговой и иной документации; с правоохранительными органами и судами ? по поводу оказания юридической помощи гражданам и организациям; с третьими лицами ? по вопросам аренды, уплаты коммунальных и иных платежей, банковским операциям, заключению иных сделок; с доверителями ? по заключению и исполнению соглашений об оказании юридической помощи; с адвокатской палатой ? по вопросам участия в ее деятельности, отчислений на общие нужды палаты и т.д. [53, с.117] .

В адвокатском бюро соглашение об оказании юридической помощи с доверителем может заключаться от имени всех партнеров управляющим партнером, а также любым другим партнером. При этом, подписывая соглашение, партнер должен действовать на основании доверенностей, выданных ему каждым партнером бюро. Управляющий партнер также должен иметь доверенности от других партнеров на заключение соглашения и иных сделок.

Оформление доверенностей осуществляется по общим правилам гражданского законодательства (гл.10 ГК РФ).

В доверенностях должны быть перечислены ограничения полномочий партнера на совершение сделок с доверителями и третьими лицами (в отношении вида сделок, их суммы и т.п.).

Уполномоченный партнер обязан довести до сведения доверителей и третьих лиц ограничения по своим полномочиям, содержащиеся в доверенности.

При отсутствии указаний на ограничения полномочий в доверенности партнеры не вправе будут ссылаться на ограничения прав партнера, и совершенная им сделка будет признана общей для всех. Соответственно, обязанность по доказыванию того, что в момент заключения соглашения или иной сделки доверитель или третье лицо знало или должно было знать о существующих ограничениях, возлагается на всех партнеров.

Поскольку доверенности выдаются каждым партнером индивидуально, то их содержание может различаться. Выдающий доверенность партнер вправе самостоятельно определять круг полномочий и ограничения на совершение сделок, срок доверенности и другие условия. Выдача индивидуальных доверенностей может затруднить деятельность бюро, поэтому целесообразно оформлять общую доверенность за подписью всех партнеров.

Пункт 6 ст. 23 Закона об адвокатуре содержит три основания прекращения партнерского договора и внутренние условия этих оснований, которые могут изменяться по желанию партнеров.

По истечении срока действия партнерского договора он прекращается, и адвокаты обязаны в силу п. 12 ст. 23 заключить новый договор. Условия о пролонгации партнерского договора противоречат требованиям Закона и не могут включаться в текст договора.

По общему правилу партнерский договор прекращается в случае приостановления или прекращения статуса адвоката, являющегося одним из партнеров. В то же время адвокаты вправе предусмотреть в партнерском договоре возможность его сохранения в отношениях между остальными партнерами. В этом случае партнерский договор прекращается только в отношении адвоката, статус которого приостановлен или прекращен.

В партнерском договоре должна предусматриваться возможность его прекращения по требованию любого партнера. Даже если такого положения в договоре нет, он подлежит прекращению по требованию любого из партнеров. Однако адвокаты вправе оговорить для подобных случаев возможность сохранения договора в отношениях между остальными партнерами. В этом случае партнерский договор прекращается только в отношении адвоката, потребовавшего прекращения договора.

За неисполнение своих обязательств одним из адвокатов-партнеров все адвокаты-партнеры несут солидарную ответственность всем своим имуществом перед доверителем. С момента прекращения партнерского договора его участники также несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей и третьих лиц [42, с. 72].

При солидарной ответственности адвокатов кредитор вправе требовать исполнения как от всех партнеров совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Условия и порядок применения солидарной ответственности регулируются ст. 322-325 ГК РФ. Основания и размер ответственности определяются по общим правилам гл. 25 ГК РФ.

Ответственность партнеров за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей друг перед другом также наступает по общим правилам гл. 25 ГК РФ.

Солидарная ответственность партнеров в адвокатском бюро основана на том, что соглашения и иные сделки заключаются с доверителями и третьими лицами только от имени всех партнеров. Поэтому обязательства адвокатского бюро перед доверителями и третьими лицами являются общими обязательствами партнеров. Такое правовое положение партнеров в рамках адвокатского бюро исключает для них возможность ведения дел доверителей с противоположными интересами.

Выход из партнерского договора одного из адвокатов не снимает с него солидарной ответственности перед доверителями и третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре. В связи с этим при выходе из договора партнер обязан передать управляющему партнеру производства по всем делам, по которым он оказывал юридическую помощь.

Адвокаты, осуществляющие свою деятельность в адвокатском бюро, отвечают по общим обязательствам всем своим имуществом. В то же время Законом об адвокатуре недостаточно ясно урегулирован вопрос о взаимной ответственности партнеров и адвокатского бюро как юридического лица по общим обязательствам: партнеры должны солидарно нести субсидиарную ответственность своим имуществом по общим обязательствам адвокатского бюро. Заключая соглашение от имени всех партнеров, адвокат фактически выступает от имени адвокатского бюро, объединяющего партнеров. Поэтому общие обязательства являются одновременно обязательствами и адвокатского бюро, и всех адвокатов.

Таким образом, при наступлении ответственности перед доверителями или третьими лицами последние, по логике Закона, должны сначала предъявить требование к самому адвокатскому бюро и лишь затем ? к его партнерам, которые будут отвечать солидарно. Вопросы субсидиарной ответственности регулируются ст. 399 ГК РФ.

Адвокатское бюро, как и коллегия адвокатов, не является стороной в соглашении об оказании юридической помощи. Вместе с тем указанное соглашение должно регистрироваться в документации бюро. Это связано с необходимостью выполнения адвокатским бюро функций налогового агента адвокатов в соответствии с п. 1 ст. 226 НК РФ.

Процедура ликвидации и реорганизации адвокатского бюро аналогична порядку, применяемому в отношении коллегии адвокатов. Адвокатское бюро не может быть преобразовано в коммерческую организацию или любую иную некоммерческую организацию, за исключением случаев преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов.

В отличие от коллегии адвокатов предусматривается обязательное преобразование либо ликвидация адвокатского бюро. Если после прекращения действия партнерского договора новый договор не заключен в течение месяца, то адвокатское бюро подлежит принудительному преобразованию в коллегию адвокатов либо ликвидации. Исходя из указанной нормы, адвокаты, являвшиеся партнерами данного бюро, обязаны принять решение о его преобразовании либо ликвидации [10, ст. 23]. В данном случае адвокатское бюро может быть ликвидировано также по решению суда.

У рядовых адвокатов-партнеров ограничена возможность продвижения своего имени на рынке адвокатских услуг. Большинство достижений адвоката будет попадать в копилку его адвокатского бюро.

Сущность адвокатской профессии подразумевает индивидуальность и психологическую независимость адвоката. С такой психологической установкой, как независимость, адвокатам-партнерам бывает трудно прийти к общему мнению ? как по вопросам управления фирмой, так и по вопросам ведения конкретных адвокатских дел. Все это приводит к довольно частому развалу адвокатских бюро со значительными негативными экономическими последствиями.

Таким образом, положительными аспектами адвокатского бюро являются: прикрепление к имени; стартовое аккумулирование средств; партнерские отношения учредителей; распределение функций; совместное ведение дел; распределение расходов; финансовые вложения; обмен клиентами, а отрицательными повышенная ответственность; неравенство партнеров , кризис роста адвокатов-партнеров; ограничение независимости; проблема лидера.[41, с. 52]

§ 4. Юридическая консультация .

Говоря о российской адвокатуре, не следует забывать, что на нее возложена законом защита интересов не только по уголовным делам (бесплатная), но и по многим другим категориям дел. Поэтому без профессиональной этики, основанной на социальной функции адвокатуры, невозможно существование ни одной юридической консультации [24, с.8].

Юридическая консультация представляет собой особую форму адвокатского образования наряду с вышеописанными адвокатским кабинетом, коллегией адвокатов и адвокатским бюро и значительно отличается от последних рядом моментов.

В случае, если на территории одного судебного района общее число адвокатов во всех адвокатских образованиях, расположенных на территории данного судебного района, составляет менее двух на одного федерального судью, адвокатская палата по представлению органа исполнительной власти соответствующего субъекта РФ учреждает юридическую консультацию.

Если другие формы адвокатских образований учреждаются непосредственно определенным количеством адвокатов (для адвокатского кабинета ? волеизъявление одного адвоката, для коллегии адвокатов и адвокатского бюро ? двух и более адвокатов), то для юридической консультации характерно то, что она учреждается адвокатской палатой субъекта РФ по инициативе органа исполнительной власти соответствующего субъекта РФ.

Вопросы создания, реорганизации, ликвидации и деятельности юридической консультации регулируются следующими нормативно-правовыми актами:

  • ? Гражданским кодексом РФ;
  • ? ФЗ от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»;
  • ? ФЗ от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ».

Представление органа исполнительной власти субъекта РФ о создании юридической консультации должно включать в себя сведения:

1) о судебном районе, в котором требуется создать юридическую консультацию;

2) о числе судей в данном судебном районе;

3) о необходимом в данном судебном районе числе адвокатов;

4) о материально-техническом и финансовом обеспечении деятельности юридической консультации, в том числе о предоставляемом юридической консультации помещении, об организационно-технических средствах, передаваемых юридической консультации, а также об источниках финансирования и о размере средств, выделяемых на оплату труда адвокатов, направляемых для работы в юридической консультации.

Вопросы материально-технического и финансового обеспечения деятельности юридической консультации, в том числе о предоставляемом юридической консультации помещении, об организационно-технических средствах, передаваемых юридической консультации, а также об источниках финансирования и о размере средств, выделяемых на оплату труда адвокатов, направляемых для работы в юридической консультации, в особом порядке решаются органом исполнительной власти соответствующего субъекта РФ и адвокатской палатой субъекта РФ, после чего совет адвокатской палаты осуществляет следующие действия:

1) принимает решение об учреждении юридической консультации;

2) утверждает кандидатуры адвокатов, направляемых для работы в юридической консультации;

3) уведомляет орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации о создании юридической консультации (посредством направления заказного письма) [23, с.45].

В соответствии с п. 9 ст. 25 Закона об адвокатуре материально-техническое и финансовое обеспечение оказания юридической помощи в труднодоступных и малонаселенных местностях является расходным обязательством соответствующего субъекта РФ (подобное правило действует с 22 августа 2004 г., до этого времени порядок финансирования и материально-технического обеспечения юридической консультации устанавливался непосредственно субъектом РФ, однако, как показала практика, региональные власти выделяли недостаточное количество денежных средств для обеспечения граждан квалифицированной юридической помощью, в связи с чем и была введена подобная новелла).

Говоря о юридических консультациях, нельзя не упомянуть о проводимом Правительством РФ эксперименте по оказанию бесплатной юридической помощи малоимущим гражданам (Постановление Правительства РФ от 22 августа 2005 г. N 534 «О проведении эксперимента по созданию государственной системы оказания бесплатной юридической помощи малоимущим гражданам»).

Одним из видов юридической помощи, оказываемой сотрудниками консультации малоимущим гражданам, является представительство интересов последних в гражданском судопроизводстве. Как отмечает Н.А. Полякова, «парадоксально, но в РФ лица, которые получают бесплатную юридическую помощь, не освобождаются от издержек, связанных с рассмотрением дела. А ведь надо признать: если человек не в состоянии заплатить за юридическую помощь, для него существенными будут и другие расходы, связанные с ведением дела» [47, с. 43].

Совет адвокатской палаты утверждает порядок, в соответствии с которым адвокаты направляются для работы в юридических консультациях. При этом советом адвокатской палаты может быть предусмотрена выплата адвокатам, осуществляющим профессиональную деятельность в юридических консультациях, дополнительного вознаграждения за счет средств адвокатской палаты.

Адвокат вправе в установленном законом порядке самостоятельно избирать форму адвокатского образования и место осуществления адвокатской деятельности [10, ст. 20].

Таким образом, работа адвоката в юридической консультации в принудительном порядке не допускается ни при каких обстоятельствах, что также следует из содержания п. 3 ст. 55 Конституции РФ, допускающей ограничение прав и свобод человека и гражданина федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Однако и на совет адвокатской палаты субъекта РФ в соответствии с п. 3 ст. 31 Закона возлагается обязанность обеспечения доступности юридической помощи на всей территории субъекта РФ, в том числе юридической помощи, оказываемой гражданам РФ бесплатно в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Именно поэтому Законом также предусматривается возможность установления советом адвокатской палаты дополнительных выплат адвокатам, осуществляющим профессиональную деятельность в юридических консультациях, за счет средств адвокатской палаты.

Заключение.

На современном этапе необходимость изменения законодательства об адвокатуре и направления этих изменений были предопределены развитием самой адвокатуры в условиях происходящих экономических и политических преобразований в стране, активизацией правовой жизни, появлением новых актуальных потребностей в правовых услугах.

Закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» принятый 31 мая 2002 года существенно изменил организационные основы построения адвокатского сообщества, легализовал спонтанно возникшие в годы реформ отдельные формы адвокатских образований. Закон установил основы взаимодействия адвокатуры с органами государственной власти, определил пределы и гарантии независимости адвокатуры и адвокатов, ввел институт государственной регистрации адвокатов.

Государство, отстранив адвокатуру от организационного самоопределения и установив формы организации адвокатского самоуправления в виде Палат, как и прежде, сохранило в своих руках важнейший рычаг воздействия на адвокатуру – законодательный. Обладание им позволяет не только определять правовой статус и функции адвокатуры, но и через них оказывать влияние на уровень и качество правовой помощи, чем в значительной мере определяется специфика адвокатуры как участника государственной правоохранной деятельности.

Сохранение коллегий адвокатов в виде адвокатских образований, крайне усложнило процесс реорганизации и создания новых форм адвокатских организаций. Закон не определяет и не раскрывает принципы создания адвокатских организаций, что порождает правовую путаницу в практике его применения. Много проблем возникло при решении вопросов корпоративного самоуправления. Закон породил достаточно сложный вопрос о судьбе общественных объединений адвокатуры, созданных в 90-е годы. Остался фактически нерешенным, весьма больной для адвокатуры вопрос социальных гарантий профессии: оплаты труда при выполнении адвокатами поручений государственных органов по ведению дел, вопросы социального страхования, пенсионного обеспечения, налоговых льгот, а также обеспечения защиты адвоката и членов его семьи от посягательств за профессиональную позицию

Остается сложной проблема построения партнерских отношений с государством и ветвями государственной власти – законодательной, исполнительной и судебной. Поэтому уровень, степень и интенсивность влияния государства на внутреннюю жизнь адвокатуры требует научного осмысления и четкого законодательного закрепления.

Выделяются два субъекта управления адвокатурой — органы государственной власти и органы корпоративного самоуправления, и три объекта управляющего воздействия — адвокатура как профессиональное сообщество, адвокатское образование и собственно адвокат. Соответственно определены предмет и методы управляющего воздействия, способы контроля деятельности адвокатуры и адвокатов.

Спорным остается вопрос о соотношении частных и публичных интересов адвокатов, допустимость законодательного понуждения адвокатов к реализации своих частных интересов через обязательное членство в установленных законом специфических формах корпоративного управления. В диссертации предпринята попытка взвешенных и аргументированных решений этих вопросов.

Понятие «адвокатура» следует понимать в двух значениях. Во-первых, как указано в ст. 3 ФЗ от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» — в качестве профессионального сообщества адвокатов, то есть совокупности лиц, получивших адвокатский статус, объединенных на условиях обязательного членства в особые организации ? региональные адвокатские палаты. Во-вторых, адвокатуру следует понимать как действующий на определенных принципах (законности, лояльности к клиенту, соблюдения адвокатской этики, независимости, самоуправляемости, корпоративности, равноправности адвокатов, профессионализма) общественный институт, гарантирующий гражданам право на квалифицированную юридическую помощь.

Основными направлениями развития института российской адвокатуры следует признать:

  • ? имплементацию международно-правовых стандартов, касающихся оказания юридической помощи и деятельности института адвокатуры в российскую правовую систему;
  • ? реформу процессуального законодательства, направленную на совершенствование независимости адвокатов, на увеличение гарантий их защищенности, на обеспечение равноправия сторон в судебном процессе и на стадии предварительного следствия;
  • ? дальнейшее реформирование российского законодательства в целях формирования самостоятельной, независимой и единой системы адвокатских объединений России, деятельность которой регулируется по большей части внутрикорпоративными нормами;
  • ? дальнейшее реформирование российского законодательства в целях обеспечения деятельности российских адвокатов за рубежом и иностранных адвокатов на территории РФ;
  • ? создание нормативной базы, а также ? организационного и материально-финансового обеспечения обязательной профессиональной подготовки и переподготовки российских адвокатов.

Законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» существенно расширены возможности развития самоуправления в адвокатуре, о чем свидетельствуют полномочия общих собраний, советов и квалификационных комиссий адвокатских палат.

Организационно-правовой механизм функционирования адвокатуры, предусматривающий многоуровневую организационную структуру адвокатской деятельности (первый уровень — формы адвокатских образований (адвокатский кабинет, адвокатское бюро, коллегия адвокатов,, юридическая консультация), второй — Адвокатская палата субъекта РФ, третий — Федеральная, палата адвокатов РФ, четвертый — общественные объединения адвокатов), должен основываться в соответствии с правовыми принципами (законность; независимость; самоуправление; корпоративность; равноправие адвокатов) и обязательно предусматривать возможность контроля его функционирования со стороны институтов гражданского общества. В противном случае адвокатура может утратить свой публичный характер, обусловленный ее функциями и задачами, отражающими предназначение адвокатуры — защищать права, свободы, интересы граждан и организаций.

На сегодняшний день существует проблема градиентного «распределения адвокатов» в административно — территориальных образованиях (городах, районах) и показана необходимость учреждения на территории субъектов РФ юридических консультаций для обеспечения малоимущих граждан квалифицированной юридической помощью. В настоящий момент создание юридических консультаций затруднено отсутствием необходимой нормативно-правовой базы (предусмотренной законодательством об адвокатуре), должного финансирования и материально-технического обеспечения со стороны субъектов государства, а также несовершенством действующего законодательства об адвокатуре, закрепляющего, с одной стороны, право адвокатов самостоятельно избирать форму адвокатского образования и место осуществления адвокатской деятельности, а с другой — право совета адвокатской палаты принимать решения о создании по представлению органа исполнительной власти субъекта РФ юридических консультаций и направлении в них для работы адвокатов.

Нормативно-правовое регулирование деятельности адвокатских образований включает в себя Конституцию, ФКЗ, ФЗ, законы, подзаконные нормативно-правовые акты – указы Президента РФ, постановления Правительства, приказы министерств и ведомств, а также акты высших судебных органов РФ, нормативно-правовые акты субъектов РФ.

Законодательство об адвокатуре должно содержать нормы гарантирующие независимость адвокатуры при решении вопросов не только корпорации, но и при осуществлении адвокатами профессиональных функций. Однако положения Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», касающиеся социальных гарантий адвокатской профессии, носят, как правило, декларативный характер. Это касается вопросов финансирования деятельности адвокатов при оказании бесплатной юридической помощи, социального и пенсионного обеспечения адвокатов, материально-технического и информационного обеспечения деятельности адвокатских образований.

Компенсация затрат труда адвокатов должна осуществляться за счет федерального бюджета, как при выполнении поручений государственных органов по осуществлению защиты по уголовным делам, так и поручений по представительству в гражданском и арбитражном судопроизводстве.

Размеры вознаграждения и компенсаций адвокатам должны определяться федеральным законом на уровне, соответствующим принятым в государстве ставкам оплаты труда работников правоохранительных органов соответствующего звена.

К сожалению, в последнее время со стороны государства наблюдается и определенное отступление от продекларированных и закрепленных в Законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» базовых принципов организации адвокатуры и обеспечения граждан квалифицированной юридической помощью. К таким шагам следует отнести: эксперимент по созданию государственных юридических бюро по оказанию правовой помощи малообеспеченным гражданам в замен существующей и отлаженной системы бесплатной помощи, представляемой адвокатами, и попытку безальтернативного присвоения статуса адвоката всем практикующим бизнесюристам, и активное лоббирование возможности приобретения статуса российского адвоката иностранными юристами.

Эффективное разрешение этих и других острых вопросов возможно лишь сильной, самоуправляемой, независимой адвокатурой, способной активно отстаивать интересы, как отдельного адвоката, так и действовать в интересах всей корпорации и общества.

Действующий Закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» следует признать документом переходного периода, решившим две главные задачи: установившим корпоративное единство Российской адвокатуры и провозгласившим адвокатуру институтом гражданского общества. Дальнейшее развитие законодательства об адвокатуре должно быть направлено на обеспечение реального самоуправления адвокатуры через внедрение в ее правовой статус элементов присущих негосударственным организациям, а именно общественным объединениям.

Предложение о внесении следующих изменений и дополнений в Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»:

а) Изменить легальное определение понятия «адвокат». Первое предложение п.1 ст. 2 более правильно изложить в следующей редакции: «Адвокатом является лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката, что дает ему право осуществлять адвокатскую деятельность».

б) Закрепить однозначные нормы в ст. 2, в соответствии с которыми адвокат наделялся бы правом осуществлять предпринимательскую деятельность вне сферы оказания правовой помощи, а адвокатские образования по аналогии с другими некоммерческими организациями могли бы осуществлять предпринимательскую деятельность с учетом целей, ради которых они созданы.

в) Добавить в п. 2 ст. 3 следующие принципы адвокатуры: лояльность к клиенту, соблюдение адвокатской этики и профессионализм.

Необходимы соответствующие изменения в нормы ст. 22 Закона об адвокатуре, которая называется «Коллегии адвокатов». На мой взгляд, разумно было бы ввести лишь субсидиарную ответственность адвоката по обязательствам, вытекающим из оказания им юридических услуг; основное же бремя ответственности должна нести все же коллегия адвокатов (возможно, целесообразно было бы даже ввести минимальный размер уставного капитала коллегии, который гарантировал бы интересы ее кредиторов).

Еще одной не совсем понятной особенностью коллегии адвокатов является наличие сразу двух учредительных документов- учредительного договора и устава. Отечественному законодательству уже знакома такая «двойственность» (речь идет о нормах законодательства, регулирующего деятельность обществ с ограниченной ответственностью), однако разумного объяснения причин такого решения законодателя не находится.

Что касается, такой формы адвокатского образования как юридическое бюро, налицо противоречие между нормами, регулирующими деятельность адвокатских бюро. С одной стороны, законодатель применяет конструкцию, согласно которой адвокатское бюро является аналогом гражданско-правового образования в форме простого товарищества, а с другой — придает этому образованию статус юридического лица. Такой подход (придание бюро статуса юридического лица) является, по крайней мере, неразумным. Во-первых, единственным существенным отличием адвокатского бюро от адвокатской коллегии и является, по смыслу норм Закона, различие в статусах этих образований (одно выступает самостоятельным субъектом права, другое же представляет собой лишь объединение усилий и средств лиц, заключивших партнерский договор; все остальные отличия крайне незначительны).

Во-вторых, если признать адвокатское бюро самостоятельным юридическим лицом, то для его учреждения понадобится сразу 3 документа, составленных учредителями (учредительный договор, устав и партнерский договор), чему также не удается найти разумного объяснения. Таким образом, при составлении ст.23 Закона об адвокатуре был допущен существенный дефект юридической техники, в результате чего статусу адвокатского бюро была придана недопустимая двусмысленность. Выход видится только в немедленном внесении соответствующих изменений в нормы Закона.

Таким образом сегодня необходимо совершенствовать российское законодательство для решения ? организационно-правового реформирования адвокатуры, как: дальнейшее развитие института адвокатуры в рамках уже существующих международных принципов и стандартов

? оказания юридической помощи и адвокатской деятельности;

  • ? организация эффективного взаимоотношения» с органами государственной власти;
  • ? позиционирование адвокатуры в качестве независимой саморегулируемой организации, подчиненной интересам гражданского общества и направленной на обеспечение конституционного права человека и гражданина на юридическую помощь.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ И ЛИТЕРАТУРЫ.

[Электронный ресурс]//URL: https://psystars.ru/diplomnaya/publichno-pravovoy-harakter-funktsiy-advokaturyi/

I. Нормативно-правовые акты

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (ред. от 30.12.2008) // Российская газета. – 25.12.1993. – N 237.

2. Федеральный конституционный закон от 21.07.1994 N 1-ФКЗ «О Конституционном суде Российской Федерации ( ред. от 28.12.2010) ( с изм. и доп., вступающими в силу 9.02.2011) // Российская газета . – 23.07.1994. — N 138-139. Ст. 53.

3. Федеральные конституционный закон от 28.04.1995 N 1-ФКЗ «Об арбитражных судах в Российской Федерации» (ред. от 06.12.2011) // Собрание законодательства Российской Федерации. – 1997. – N 1. Ст. 1; 2001. – N 51. Ст. 4825; 2003. – N 27. Ст. 2698; 2009. – N 45. Ст. 5262.

4. Федеральный конституционный закон от 23.06.1999 N 1-ФКЗ «О военных судах Российской Федерации» (ред. от 7.02.2011) ( с изм. И доп., вступающими в силу 01.01.2012) // Собрание законодательства Российской Федерации. – 28.06.1999. – N 26. Ст.3170.

5. Федеральный конституционный закон от 31.12.1996 N 1-ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации» (ред. от 06.12.2011) // Собрание законодательства Российской Федерации. – 06.01.1997. – N 1. Ст. 1.

6. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 06.04.2011) // Собрание законодательства Российской Федерации. – 05.12.1994. – N 32.

7. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации (УПК) от 18.12.2001 N 174-ФЗ (действующая редакция) // Собрание законодательства Российской Федерации . – 24.12.2001. – N 52 (ч. I).

Ст. 4921.

8. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) (в ред. фед. Законов) от 09.07.1999 N 154-ФЗ (ред. от 30.03.2012) // Собрание законодательства Российской Федерации. – 7.08. 2000. – N 32.Cт 3340.

9. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 N 95-ФЗ (ред. от 8.12.2011) ( с изм. и доп., вступающими в силу 01.01.2012) // Собрание законодательства Российской Федерации. – 29.07.2000. – N 30. Ст.3012.

10. Федеральный закон от 31.05.2002 N 63-ФЗ (ред. от 21.11.2011) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // Российская газета. ? 5.06.2002. ? N 100.

11. Федеральный закон от 12.01.1996 N 7-ФЗ (ред. от 16.11.2011) «О некоммерческих организациях» (с изм. доп., вступающими в силу 01.01.2012) // Российская газета . – 24.01.1996. – N 14.

12. Федеральный закон от 01.12. 2007 N 315-ФЗ (ред. от 3.12.211) «О саморегулируемых организациях» // Собрание законодательства РФ. ? 03.12.2007. ? N 49. Ст. 6076.

13. Федеральный закон от 27 .05. 1988 N 76-ФЗ (ред. От 12.12. 2011, с изм. от 27.02.2012) «О статусе военнослужащих» (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.02.2012) // Российская газета. – 02.06.1998. ? N 104.

14. Федерального закона от 21.11. 1996 N 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» // Собрание законодательства Российской Федерации. ? 12 .12 2011. ? N 50 .Ст. 7344.

15. Закон РФ от 2.07.1992 N 3185-1 «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании» (ред. от 21.11.2011) // Собрание законодательства Российской Федерации. – 11.04.2011. – N 15. Ст. 2040. 16. Федеральный закон от 12.08.1995 N 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности » (ред. от 08.12.2011) // Собрание законодательства Российской федерации. – 14.08.1995. – N 33. Ст. 3349.

17. Федеральный закон от 21.07.1997 N 119-ФЗ «Об исполнительном производстве » (ред. от 26.06.2007) //Собрании законодательства Российской Федерации . ? 8 .10. 2007. ? N 41. Ст. 4849.

18. ФЗ от 28.12.2004 N 320 «Об особенностях оказания адвокатской помощи в Тюменской области» ( принят Тюменской областной Думой 09.02.2012) // bazazakonov.ru/doc/?ID=2069255

19. Приказ Минюста и Минфина России от 15.10. 2007 N 199/87н «Об утверждении Порядка расчета оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, в зависимости от сложности уголовного дела» // Российская газета. – 27.10.2007. – N 241.

20. Кодекс профессиональной этики адвоката ( принят первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 года, с изм. и доп. ,утвержденными II Всероссийским съездом адвокатов 08.04.2005; III Всероссийским съездом адвокатов 05.04.2007) // Российская газета. ? 05.10.2005.?N4.

21. Международный кодекс этики (впервые принят в 1956) (ред. от 1988) // http://moaur.ru/wp-content/uploads/2011/08/137.pdf

Литература.

[Электронный ресурс]//URL: https://psystars.ru/diplomnaya/publichno-pravovoy-harakter-funktsiy-advokaturyi/

22. Азаров Д.Н. Гонорар адвоката: история и современность // Государство и право. –2009. – N4. – С.139-140.

23. Бахарев П.В. Основы адвокатуры. – М., 2008. – 172 с.

24. Баренбойм П. О путях развития российской адвокатуры // Адвокат. – 2009. – N 3. – С.3-13.

25. Беньяминова З.Я. Юридическая природа института адвокатуры // Российская юстиция . – 2008. – N8. – С. 29-33.

26. Бондарев Е.М. Международные стандарты профессиональной деятельности юристов и их значение для российской адвокатуры // Государство и право. – 2009. – N 4. – С. 150-152.

27. Васьковский Е.В. // Фурсов Д. А., Харламова И. В. Теория правосудия в кратком трехтомном изложении по гражданским делам: История развития отечественной цивилистической процессуальной и административной процессуальной мысли в персоналиях. Т. 3. — М., 2009. — 404 c.

28. Воронов А. А. Роль адвокатуры в реализации конституционного права на квалифицированную юридическую помощь : дис. … доктора юр. наук : 12.00.11. ? М, 2009. ? 467 с.// (дата обращения 16.01.2012)

29. Грудцына Л.Ю. Адвокатское право. – М., 2009. – 140 с.

30. Грудцына Л.Ю. Государственное обеспечение гарантий независимости, самоуправления и финансирования адвокатской деятельности//Адвокат . – 2009. – N 7. – С. 7-11.

31. Демидова Л. А. Адвокатура в России . – М., 2006 .– 274 с .

32. Докшукин А.Х. Институты судебного представительства и присяжных поверенных как прообраз российской адвокатуры//Юрист-Правовед. – 2009. – N 2. – С. 109-112.

33. Женина М.А. Дисциплинарная ответственность адвоката с 1864 года // Государство и право. – 2009. – N 4. – С.147-149.

34. Зрелов А.П. Структура законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре // Адвокат. – 2008. – N 7. – С.8-28.

35. Игнатов С.Д. Роль адвокатуры в России среди негосударственных правозащитных организаций общества // Адвокатская практика. – 2008. – N 3. – С.9-12.

36. Клевцов А. В. Становление и развитие российской адвокатуры в советский период (1917-1991).

Историко-правовой аспект : афтореф. дис. … канд. юрид. наук : 12.00.11. – М, 2006 . 220 с.// (дата обращения 16.01.2012)

37. Кодинцев А.Я. Теория и история советской адвокатуры 30-х – 50-х годов в трудах советских, российских и зарубежных ученых // Адвокат. – 2008. – N 11. – С.105 – 112.

38. Кудрявцев В.Л. Роль и место адвоката среди субъектов, выступающих в качестве защитников в уголовном судопроизводстве // Адвокатская практика. – 2008. – N 3. – С.10-15.

39. Кучерена А.Г. Научно-практический комментарий к ФЗ от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». – М. , 2009. – с.113.

40. Мельниченко Р.Г. Организация адвокатуры и формы адвокатских образований // Адвокат. – 2010. – N 1. – С.21-22

41.Мельниченко Р. Г. Плюсы и минусы открытия и ведения адвокатского бюро // Юридический бизнес. – 2010. ? N 8. ? С. 50-52.

42. Мельниченко Р. Г. Выбор формы адвокатского образования: экономико-правовые основы // Право и экономика. ? 2006. ? N 3. ?С. 69-74.

43. Мельниченко Р. Г. Адвокатский кабинет: аспекты маркетинга // Юридический бизнес. – 2009. ? N 6-7. ? С. 42-44.

44. Мельниченко Р.Г. Маркетинговые аспекты открытия и содержания коллегии адвокатов // Юридический бизнес. ? 2009. N9-10.? С. 50-52. 45. Пилипенко Ю.С. Вечный вопрос адвокатуры // Адвокат. – 2009. – N 9. – С.5-9.

46. Поспелов О.В. Гражданско-правовая ответственность адвокатов и адвокатских образований за некачественную юридическую помощь // Государство и право . – 2008. – N 1. – С.420-424.

47. Полякова Н.А. Некоторые вопросы оказания бесплатной юридической помощи в Финляндии и в России // Конституционное и муниципальное право. ? 2008. ? N. ? 15. С. 40-45.

48. Резник Г. М. Концепция хороша, какова будет ее реализация? // Российская юстиция. – 2001. ? N 8. – С. 34-38.

49. Семеняко Е.В. К вопросу о соотношении адвокатуры и государства //Адвокатская практика. – 2009. – N 4. – С.2-6.

50. Семеняко Е.В. Правовое регулирование статуса адвокатуры и адвокатской деятельности // Гражданин и право . – 2010. – N1. – С.50-57.

51. Семеняко Е.В. Правовая природа деятельности адвоката: теория «свободного» самоуправления и совершенствование механизма обеспечения прав и свобод человека квалифицированной юридической помощью // Государство и право. – 2009. – N9. – С.38-43.

52. Симнович Л.Н. Правовой статус адвоката в современном обществе // Российская юстиция . – 2010. – N 1. – С.12-14.

53. Смоленский М.Б. Адвокатская деятельность и адвокатура в Российской Федерации ( 3-е издание , исправленное и дополненное).

– Ростов н/Д ., 2004. – 256 с.

54. Степашина М.С. Комментарий к Федеральному Закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» // . — 2008. – 170с.

55. Сухарев А.Я. Большой юридический словарь. ?М., 2009. – VII. ? 858 с.

56. Тарела Е.А. Современное законодательство российской адвокатуры, как следствие развития демократических условий // Адвокат . – 2008. – N 3. – С.239-243.

57. Филиппов Н.В. Принципы организации и деятельности российской адвокатуры // Государство и право. – 2007. – N 4. – С. 363-364.

58. Яртых И. С. Проблемы взаимодействия адвокатуры и государственной власти : Дис. … канд. юрид. наук : 12.00.11. ? М, 2003. ? 208 c. // http://www.lib.ua-ru.net/diss/cont/103461.html (дата обращения 16.01.2012)

59. Яртых И. С. Функции и правовой статус адвокатуры и ее общественных объединений в условиях формирования гражданского общества в Российской федерации: автореф. дис. … канд. юрид. наук:12.00.11. – М , 2009 . – 41 с. // URL: http://http://www.dissercat.com/content/funktsii-i-pravovoi-status-advokatury-i-ee-obshchestvennykh-obedinenii-v-usloviyakh-formirov ( дата обращения 16.01.2012)